錢道本

隨著社會(huì)的進(jìn)步，隱私權(quán)越來(lái)越受到關(guān)注，各類媒體侵犯?jìng)€(gè)人隱私權(quán)的案例亦時(shí)常見諸報(bào)端。目前，隱私權(quán)已得到許多國(guó)家的認(rèn)可。2009年12月，十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第十二次會(huì)議審議通過(guò)侵權(quán)責(zé)任法，并于次年7月1日起實(shí)施。這是隱私權(quán)在我國(guó)首次以法律形式得以確認(rèn)。作為一種事實(shí)（史實(shí)）的記錄，地方志書也可能會(huì)涉及到個(gè)人隱私，這是志書編纂時(shí)需要審慎處理的問(wèn)題。

一、隱私權(quán)及有關(guān)爭(zhēng)論

在學(xué)理上，關(guān)于隱私權(quán)，學(xué)界迄今為止尚無(wú)統(tǒng)一定義。綜合有關(guān)材料，只能做一個(gè)大致的界定：首先，它與公共利益、群體利益無(wú)關(guān)；其次，它是當(dāng)事人不愿他人知道或他人不便知道的個(gè)人信息，不愿他人干涉或他人不便干涉的私人活動(dòng)，不愿他人侵入或他人不便侵入的個(gè)人領(lǐng)域。具體而言，“隱私權(quán)的核心是個(gè)人獨(dú)處的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)主要涵蓋三大類，即個(gè)人信息、私人活動(dòng)及私人領(lǐng)域”。私人信息主要包含個(gè)人情況，應(yīng)當(dāng)有醫(yī)療記錄、身體缺陷、健康狀況、財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰、犯罪被害人資料等；私人活動(dòng)屬于動(dòng)態(tài)隱私，如社會(huì)交往、婚外戀等；私人領(lǐng)域也稱私人空間，如個(gè)人日記、居室、個(gè)人隱秘部位等。（1）對(duì)隱私權(quán)的侵犯，有不同的表現(xiàn)。其中之一為通過(guò)各種方式不當(dāng)披露個(gè)人隱私。這主要包括三個(gè)方面，一是通過(guò)言論侵害隱私權(quán)，二是通過(guò)出版物侵害隱私權(quán)，三是通過(guò)新聞媒體侵害隱私權(quán)。（2）作為志書，屬于上述第二類，即出版物。其侵害隱私權(quán)行為一般指編纂者在志書中，未經(jīng)他人同意，披露他人與社會(huì)公共生活無(wú)關(guān)的個(gè)人信息、個(gè)人事務(wù)以及其他私生活情況，給他人造成損害的行為。

從一般原則角度而言，地方志領(lǐng)域已經(jīng)關(guān)注到隱私權(quán)與志書編纂的關(guān)系，并上升至法律法規(guī)的高度。如《地方志工作條例》第十一條規(guī)定：“負(fù)責(zé)地方志工作的機(jī)構(gòu)可以對(duì)有關(guān)資料進(jìn)行查閱、摘抄、復(fù)制，但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私以及不符合檔案開放條件的除外。”多省的地方志工作條例及其實(shí)施辦法或《地方志工作條例》實(shí)施辦法亦涉及個(gè)人隱私問(wèn)題。如《〈四川省地方志工作條例〉實(shí)施辦法》第14條規(guī)定：縣級(jí)以上地方人民政府地方志工作機(jī)構(gòu)“可以對(duì)有關(guān)資料進(jìn)行查閱、摘抄、復(fù)制，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)提供支持。但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私以及不符合檔案開放條件的除外?！辈焕蒙婕皞€(gè)人隱私的資料，意味著志書編纂過(guò)程中要避免記錄純屬個(gè)人隱私的內(nèi)容。

同時(shí)，通過(guò)綜合有關(guān)的論點(diǎn)也可以發(fā)現(xiàn)：就一般意義上的隱私權(quán)保護(hù)，論者均贊同無(wú)異議。爭(zhēng)論的焦點(diǎn)在于可能入志的哪些內(nèi)容屬于隱私而不宜記載，寫到何種程度才能避免侵犯當(dāng)事人的隱私權(quán)等問(wèn)題。例如，2007年安徽省滁州市地方志辦公室將當(dāng)代“社會(huì)影響較大的犯罪分子”列入《皖東人物》征集范圍，引起志界乃至社會(huì)各界的廣泛關(guān)注和爭(zhēng)論。贊同者有之：此舉體現(xiàn)了尊重歷史、尊重事實(shí)的科學(xué)態(tài)度，是懲惡揚(yáng)善的社會(huì)公共利益需要；反對(duì)者有之：這將侵犯他們的隱私權(quán)，不僅罪犯一輩子抬不起頭，而且會(huì)影響其后代子孫。（3）

是否在志書中直書罪犯等負(fù)面人物姓名，也是一個(gè)爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。有人反對(duì)直書其名：“涉及政法、工業(yè)等一些典型民事、刑事案例和企業(yè)債務(wù)糾紛案例時(shí)，應(yīng)尊重所述對(duì)象的隱私權(quán)，不要直書其名?！保?）有人認(rèn)為不能一概而論，要作具體分析：“明確哪類罪犯可以入人物傳，哪類入人物表，哪類在相關(guān)部分以事系人，哪些直具姓名，哪些采用張某某、李某某。政府地方志機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)《地方志工作條例》精神，邀請(qǐng)人大法工委、政府法制局、黨委紀(jì)律檢查委員會(huì)、法院、檢察院、監(jiān)察廳、反貪局等部門會(huì)商這一問(wèn)題?！保?）

那么，在志書編纂中究竟該如何處理可能會(huì)涉及個(gè)人隱私的內(nèi)容呢？

二、如何在志書中妥善處理隱私權(quán)問(wèn)題

志書記載史實(shí)，要求全面、客觀和系統(tǒng)，“善惡并書”可以說(shuō)是一個(gè)已經(jīng)成為共識(shí)的編纂規(guī)則。而基于隱私權(quán)的考慮，則要求避免記載某些事情，如此，兩者之間就形成了一定的矛盾。筆者認(rèn)為，這可從如下方面去協(xié)調(diào)和處理：

首先，我們需要樹立一個(gè)觀念：真實(shí)是志書的生命線，離開真實(shí)，屬紀(jì)實(shí)類作品的志書將失去存在的價(jià)值與理由。歷史的發(fā)展過(guò)程，必然是正反力量的沖突、交織過(guò)程，這要求志書不能只記正面史實(shí)和人物，而不顧反面、負(fù)面人物及其事例。否則，志書所記必然是片面的記錄，有違存真求實(shí)的原則。

其次，因?yàn)橹緯幾胧且豁?xiàng)公益事業(yè)，從現(xiàn)代法理看，全面記載史實(shí)，也是公眾知情權(quán)的體現(xiàn)。如有學(xué)者稱：“歷史知識(shí)的普及中，需要恪守記史求真的規(guī)范，并將之作為首要的根本原則。還必須全面敘史，避免偏失，即將不同側(cè)面的史實(shí)不加隱瞞地予以敘述，不能剝奪群眾對(duì)完整歷史的知情權(quán)?！保?）歷史知識(shí)的普及如此，志書編纂同樣也應(yīng)如此。

最后，可能涉及個(gè)人隱私的內(nèi)容，宜遵循以下原則作適當(dāng)處理：第一，公開原則。志書中所涉的個(gè)人信息，如其來(lái)源是從公知領(lǐng)域獲得的，不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。公知領(lǐng)域的范圍，可借鑒新聞信息的獲取渠道：“（1）公開記錄。公開記錄是指黨和國(guó)家機(jī)關(guān)公開發(fā)布的正式文件，通知、判決書、布告或者其他允許公開發(fā)布、引用的材料。（2）資料來(lái)自于公共場(chǎng)所。類似于公開記錄，公共場(chǎng)所可以作為抗辯理由的原因也在于其不具有私密性?！保?）例如，利用法院公開的判決及判決書，在審判部分的案例中直書罪犯姓名及犯罪細(xì)節(jié)，為如實(shí)直書的表現(xiàn)，不是侵權(quán)行為。反之，如果違背公開原則，則可能構(gòu)成侵權(quán)。例如，筆者曾在參加某地公安志稿的評(píng)審時(shí)，發(fā)現(xiàn)該志稿采用了數(shù)張犯罪嫌疑人指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)的照片，且犯罪嫌疑人體貌特征鮮明。因?yàn)橹林刚J(rèn)現(xiàn)場(chǎng)之時(shí)，并未進(jìn)入法院審判階段，故尚未進(jìn)入公知領(lǐng)域。犯罪嫌疑人亦尚未被判決為罪犯。故筆者認(rèn)為，在志書中公開犯罪嫌疑人照片的做法有侵犯?jìng)€(gè)人隱私權(quán)之嫌。

第二，同意原則。志書中所涉及的個(gè)人信息，如果是在當(dāng)事人同意披露的前提之下采用的，則不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。如有人說(shuō)：“如果受害人同意他人介入其私生活領(lǐng)域，或者公開其私人信息，這是隱私權(quán)人行使權(quán)利、處分其隱私，法律自無(wú)不可，故在其同意的限度內(nèi)，他人的干涉不構(gòu)成對(duì)其隱私權(quán)的侵害。”（8）在筆者參與的續(xù)修《衢州市志》編纂過(guò)程中，有較多的專記（尤其是記人類的）沒(méi)有承編單位擔(dān)任編寫任務(wù)，由編輯部編輯自行通過(guò)查找資料、調(diào)查采訪等方式來(lái)掌握資料并撰寫。待定稿后，必征得當(dāng)事人同意并簽字確認(rèn)。這是避免侵權(quán)及日后產(chǎn)生糾紛的有效途徑。在運(yùn)用這一原則的時(shí)候，需要注意的一點(diǎn)是，當(dāng)事人僅有權(quán)放棄自己的隱私，對(duì)共同隱私中涉及他人的部分則無(wú)處置權(quán)。如果志書編纂中涉及第三方隱私，就必須征得第三方的同意確認(rèn)方能入志。

第三，公共利益需要原則。當(dāng)個(gè)人隱私牽涉到公共利益時(shí)，需要作出一定的讓步。前文所述有論者贊成將當(dāng)代“社會(huì)影響較大的犯罪分子”列入《皖東人物》征集范圍，此原則即是其主要依據(jù)。恩格斯曾提出一個(gè)處理隱私與新聞報(bào)道相互關(guān)系的原則：“個(gè)人隱私權(quán)一般應(yīng)受到保護(hù)，但當(dāng)個(gè)人的私事甚至隱私與最重要的公共利益——政治生活發(fā)生聯(lián)系的時(shí)候，個(gè)人私事就已經(jīng)不是一般意義上的私事，而是屬于政治的一部分，它不受隱私權(quán)的保護(hù)，應(yīng)成為歷史記載和新聞報(bào)道不可回避的內(nèi)容。”（9）同理可知，作為一種歷史記載，在志書的人物傳、人物簡(jiǎn)介等內(nèi)容中，對(duì)于黨政官員、社會(huì)名人等公眾人物的必要的個(gè)人信息描述，不會(huì)構(gòu)成侵權(quán)。

第四，特殊情況處理。以上原則不適用于未成年人，未成年人是無(wú)行為能力或限制行為能力人。如果志書記載涉及未成年人，應(yīng)當(dāng)征得其監(jiān)護(hù)人同意。需要涉及隱私細(xì)節(jié)時(shí)，如當(dāng)事人為未成年人的，應(yīng)略去當(dāng)事人的姓名，使用趙某，李某等代稱，也可模糊當(dāng)事人身份，做到使公眾不可能從中辨認(rèn)或推斷有關(guān)當(dāng)事人的身份。

注釋：

（1）詳見沈屮、許文潔著：《隱私權(quán)論兼析人格權(quán)》，上海人民出版社2010年版，第273～274頁(yè)。

（2）詳見沈屮、許文潔著：《隱私權(quán)論兼析人格權(quán)》，上海人民出版社2010年版，第180～181頁(yè)。

（3）詳見梅森：《地方志在當(dāng)代反腐倡廉中應(yīng)該擔(dān)綱一份責(zé)任——安徽滁州市征集罪犯資料入志引發(fā)社會(huì)爭(zhēng)論有感》，載《上海地方志》2007年第3期。

（4）莫艷梅：《二輪志書編纂中應(yīng)注意的若干問(wèn)題》，載《浙江方志》2009年第4期

（5）梅森：《地方志在當(dāng)代反腐倡廉中應(yīng)該擔(dān)綱一份責(zé)任——安徽滁州市征集罪犯資料入志引發(fā)社會(huì)爭(zhēng)論有感》，載《上海地方志》2007年第3期。

（6）喬治忠：《論歷史知識(shí)普及工作的基本原則》，載《鄭州大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2011年第1期。

（7）侯敬華：《新聞侵害隱私權(quán)探討》，載中國(guó)法院網(wǎng)（http：//www.chinacourt.org）“法律實(shí)務(wù)”欄目（2012年4月6日）。

（8）馬特：《侵犯隱私權(quán)責(zé)任的構(gòu)成與抗辯》，載王利明、葛維寶主編：《中美法學(xué)前沿對(duì)話——人格權(quán)法及侵權(quán)法專題研究》，中國(guó)法制出版社2006年1月版。

（9）詳見馮金銀：《隱私權(quán)新論——試論罪犯的隱私權(quán)》，載《行政與法（吉林省行政學(xué)院學(xué)報(bào)）》2004年08期。