上海金能律師事務(wù)所 岳文輝 殷奇楠

合同能源管理的發(fā)展瓶頸與制度創(chuàng)新

上海金能律師事務(wù)所 岳文輝 殷奇楠

我國目前合同能源管理模式，在實(shí)際運(yùn)營過程中，由于節(jié)能項(xiàng)目自身、政策法律、市場(chǎng)現(xiàn)狀、能耗難以認(rèn)定等因素，導(dǎo)致許多節(jié)能服務(wù)商產(chǎn)生困惑。經(jīng)過調(diào)研發(fā)現(xiàn)在節(jié)能項(xiàng)目實(shí)施過程中有八個(gè)方面的原因，可能會(huì)給政府的節(jié)能扶持工作以及合同能源管理項(xiàng)目的雙方帶來了發(fā)展瓶頸，因而提出了相關(guān)制度創(chuàng)新的建議。

實(shí)際難題；法律難題；制度創(chuàng)新

我國目前合同能源管理模式，在實(shí)際運(yùn)營過程中，由于節(jié)能項(xiàng)目自身、政策法律、市場(chǎng)現(xiàn)狀、能耗難以認(rèn)定等因素，導(dǎo)致許多節(jié)能服務(wù)商產(chǎn)生了困惑。2012年筆者曾接受委托為上海地區(qū)3個(gè)大型合同能源管理項(xiàng)目提供了法律服務(wù)，尤其是自參與了“上海某賓館油氣改造節(jié)能”項(xiàng)目后深深地體會(huì)到由于項(xiàng)目實(shí)施過程中有八個(gè)方面的原因，給政府的節(jié)能扶持工作以及合同能源管理項(xiàng)目的雙方都帶來了發(fā)展瓶頸。故本文擬嘗試從當(dāng)下合同能源管理項(xiàng)目瓶頸的分析以及方案的解決等角度提出建議以博同行指正。

1 目前實(shí)施合同能源管理模式客觀上有八大實(shí)際難題

1.1 市場(chǎng)層面普遍存在的三大難題

（1）用能單位實(shí)施“合同能源管理”的積極性不高

理論上，節(jié)能服務(wù)公司幫助用能單位降低能源的使用量，減少了企業(yè)的開支，相對(duì)來說比較受民營企業(yè)的青睞，但一些大中型用能企業(yè)積極性不高。許多節(jié)能服務(wù)公司在向國有用能企業(yè)推廣合同能源管理模式時(shí)都曾“碰過壁”。原因很簡(jiǎn)單，目前“合同能源管理”在國企和機(jī)關(guān)推廣時(shí)困難較大，除人員節(jié)能意識(shí)差之外，節(jié)能指標(biāo)考核很難落實(shí)，有時(shí)節(jié)能效益與決策層和員工沒有直接利益關(guān)系。此外，目前整體社會(huì)經(jīng)濟(jì)大形勢(shì)處于下滑狀態(tài)，也很大程度上阻礙了合同能源管理的業(yè)務(wù)發(fā)展。

（2）市場(chǎng)上合同能源管理運(yùn)行模式極其單一，缺乏創(chuàng)新

由于合同能源管理在我國發(fā)展時(shí)間相對(duì)較短，因此在合同能源管理模式選擇上體現(xiàn)出單一特點(diǎn)，目前絕大多數(shù)節(jié)能服務(wù)公司和客戶之間使用的都是“BOT”模式：即由節(jié)能服務(wù)公司與用戶公司簽訂能源管理合同，為用戶提供節(jié)能診斷、項(xiàng)目融資、設(shè)備改造等服務(wù)，并以節(jié)能效益分享方式回收投資和獲得合理利潤(rùn)，節(jié)能服務(wù)公司的節(jié)能設(shè)備在節(jié)能期限屆滿時(shí)歸屬為用戶單位所有。然而，國外的市場(chǎng)卻存在多元化的需求和多元化的供給，因?yàn)閱我坏倪\(yùn)行模式難以適應(yīng)不同領(lǐng)域、不同企業(yè)對(duì)于節(jié)能降耗的技術(shù)和資金等不同方面、不同層次的需求。

（3）扶持性政策實(shí)施困難，節(jié)能公司普遍規(guī)模不大

雖然國務(wù)院于2010年4月6日發(fā)布了《關(guān)于加快推行合同能源管理促進(jìn)節(jié)能服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的意見》，從四個(gè)方面出臺(tái)了對(duì)節(jié)能服務(wù)企業(yè)的扶持政策（將合同能源管理項(xiàng)目納入中央預(yù)算內(nèi)投資和中央節(jié)能減排專項(xiàng)資金支持范圍，給予資金補(bǔ)助或獎(jiǎng)勵(lì)；實(shí)行稅收優(yōu)惠政策；完善會(huì)計(jì)處理制度；進(jìn)一步改善金融服務(wù)）。但是到目前為止，很多地區(qū)尚未有具體實(shí)施細(xì)則，從而造成國家層面的政策在實(shí)際中實(shí)施難度加大。同時(shí)由于我國開展“合同能源管理”模式還處于初級(jí)階段，目前對(duì)采用“合同能源管理”機(jī)制運(yùn)作的制度規(guī)范還不夠齊全，因而我國目前的節(jié)能服務(wù)公司普遍規(guī)模偏小，實(shí)力偏弱，不敢放手發(fā)展，導(dǎo)致根本不能滿足真正大型節(jié)能項(xiàng)目的需求。

1.2 節(jié)能服務(wù)公司面臨融資與納稅二大難題

（1）節(jié)能服務(wù)公司嚴(yán)重缺乏融資能力

由于需要事先墊付所有投資，合同能源管理項(xiàng)目的實(shí)施必須以充足的資金為前提。因此，強(qiáng)有力的融資支持必將成為節(jié)能服務(wù)類企業(yè)發(fā)展壯大的生命線。但是，我國大多數(shù)節(jié)能服務(wù)公司尚處于發(fā)展初期，普遍存在注冊(cè)資本小、財(cái)務(wù)制度不規(guī)范等問題，在銀行貸款審核過程中信用評(píng)級(jí)很低，銀行必然以提高擔(dān)保要求等措施來彌補(bǔ)。現(xiàn)實(shí)是目前我國的節(jié)能服務(wù)公司中，中小企業(yè)的比例大，這類企業(yè)大多經(jīng)濟(jì)實(shí)力較弱，無力對(duì)成批同時(shí)進(jìn)行的或企業(yè)整個(gè)系統(tǒng)的大型節(jié)能技改項(xiàng)目實(shí)施全過程的服務(wù)，而且以分享效益型方式回收資金，期限較長(zhǎng)。商業(yè)銀行從金融角度出發(fā)最關(guān)注的是商業(yè)貸款的安全性，沒有銀行會(huì)愿意貸款給只能拿未來收益作空頭抵押的節(jié)能服務(wù)公司，因而導(dǎo)致大量?jī)?yōu)質(zhì)的節(jié)能項(xiàng)目因資金不足而難以實(shí)施。

（2）節(jié)能服務(wù)公司的稅務(wù)政策沒有穩(wěn)定性

目前，我國現(xiàn)行稅收法律體系對(duì)合同能源管理這塊產(chǎn)業(yè)的稅收規(guī)定很不明確，不同公司在不同地區(qū)交稅會(huì)有不同方式，也影響了節(jié)能產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。雖然財(cái)政部、國家稅務(wù)總局已經(jīng)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)節(jié)能服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅政策問題的通知》，明確了我國合同能源管理項(xiàng)目的具體稅收優(yōu)惠政策，但同時(shí)也強(qiáng)調(diào)節(jié)能服務(wù)公司實(shí)施合同能源管理項(xiàng)目的相關(guān)技術(shù)應(yīng)符合《合同能源管理技術(shù)通則》規(guī)定的技術(shù)要求，并且要求節(jié)能服務(wù)公司與用能企業(yè)簽訂節(jié)能效益分享型合同要符合《合同法》和《合同能源管理技術(shù)通則》等規(guī)定，才能享有相關(guān)的營業(yè)稅和增值稅優(yōu)惠。上海、北京等城市也制定了相關(guān)的財(cái)政補(bǔ)貼政策，如北京市出臺(tái)了《北京市合同能源管理項(xiàng)目扶持辦法（試行）》、《北京市節(jié)能減排專項(xiàng)資金支持合同能源管理項(xiàng)目實(shí)施細(xì)則（試行）》、《北京市能源合同管理項(xiàng)目節(jié)能量審核機(jī)構(gòu)管理辦法（試行）》等規(guī)范性文件，但是這些政策限制較多、并且目前仍在試行階段，這就意味著政策的局限性和不穩(wěn)定性，而這種政策的不穩(wěn)定性往往會(huì)影響節(jié)能服務(wù)公司的市場(chǎng)預(yù)期。

1.3 實(shí)施合同能源管理模式面臨三方面的法律難題

（1）節(jié)能違約糾紛的實(shí)際解決出現(xiàn)了法律障礙

大家知道：違約金是指為了保證合同的履行，當(dāng)事人雙方事先在合同中約定當(dāng)一方違約時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X。合同能源管理契約作為風(fēng)險(xiǎn)投資，其涉及的違約情形往往事后難以計(jì)算損失額，因此事先約定違約金有重要作用。但目前《合同法》中關(guān)于違約金的規(guī)定還不足以保障合同能源管理契約交易的安全。我國《合同法》第114條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。同時(shí)我國《合同法》第114條第2款又規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。更讓人困惑的是《最高人民法院關(guān)于適用〈合同法〉若干問題的解釋（二）》第28條規(guī)定，當(dāng)事人依照合同法第114條第2款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限；第29條規(guī)定當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

我們暫且不討論《最高人民法院關(guān)于適用〈合同法〉若干問題的解釋（二）》第28條與第29條的規(guī)定之間是否矛盾，也不討論該解釋對(duì)于保護(hù)其他合同的交易安全是否有利的問題。就合同能源管理契約而言，既然合同能源管理契約作為風(fēng)險(xiǎn)投資，其涉及的違約情形往往事后難以計(jì)算損失額，那么其依據(jù)第28條請(qǐng)求人民法院增加違約金數(shù)額至實(shí)際損失額必然難以實(shí)現(xiàn)。相反，依據(jù)第29條的規(guī)定，一旦違約情形事后難以計(jì)算損失額，那么當(dāng)事人約定的違約金條款則沒有了任何意義。由此，形成了一個(gè)悖論。

（2）節(jié)能量的認(rèn)定難題導(dǎo)致訴訟中的節(jié)能商極其弱勢(shì)

節(jié)能量的最終認(rèn)定是合同能源管理項(xiàng)目中的核心問題之一。大家知道由進(jìn)行節(jié)能量測(cè)量和確認(rèn)的第三方機(jī)構(gòu)出具的結(jié)果認(rèn)定對(duì)于節(jié)能服務(wù)公司能否獲得約定的節(jié)能效益意義重大，第三方機(jī)構(gòu)的專業(yè)性、獨(dú)立性和公正性顯得尤其重要。實(shí)踐過程中，很多糾紛的訴訟解決根源都牽扯到節(jié)能量的認(rèn)定。但是遺憾的是，我國目前對(duì)于節(jié)能量的檢測(cè)沒有權(quán)威的官方機(jī)構(gòu)和監(jiān)測(cè)制度。項(xiàng)目業(yè)主與節(jié)能商之間對(duì)節(jié)能量的認(rèn)定經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)矛盾，主要原因就是某些單位的能量計(jì)量系統(tǒng)不齊全，造成節(jié)能量計(jì)量的量化程度不夠。目前司法實(shí)踐中第三方檢測(cè)單位很少，要對(duì)所有項(xiàng)目進(jìn)行測(cè)試根本就是不可能的！如果單位的節(jié)能量是由各方面節(jié)能工作的綜合效益取得的，那么又怎么測(cè)算？

（3）節(jié)能合同的履行出現(xiàn)了誠信風(fēng)險(xiǎn)

我國沒有完善的企業(yè)信用評(píng)價(jià)體系以及企業(yè)的信用狀況極其堪憂，由于合同能源管理項(xiàng)目大多采用節(jié)能效益分享型合同，節(jié)能服務(wù)公司按照合同投入巨資改造節(jié)能設(shè)施后，節(jié)能服務(wù)公司面臨的最大信用風(fēng)險(xiǎn)就是用能單位能否如期分享節(jié)能效益和合理利潤(rùn)？為開拓市場(chǎng)，節(jié)能公司往往和客戶先訂口頭協(xié)議，工程運(yùn)行一年見效以后，雙方再簽訂正式合同，這樣就埋下了資金回收難的風(fēng)險(xiǎn)。有時(shí)合同能源管理項(xiàng)目實(shí)施期短則一年、長(zhǎng)則三五年，期間面臨用能企業(yè)生產(chǎn)狀況存在不確定性的問題，節(jié)能服務(wù)公司如果遇到不誠信的客戶，巨額投資很可能就血本無歸。更讓人擔(dān)心的是：在合同能源管理的實(shí)施過程中，一些用能單位因經(jīng)營管理問題和不可抗力因素導(dǎo)致無力支付節(jié)能效益，甚至有的用能單位只希望節(jié)能服務(wù)公司為其提供能源管理服務(wù)，卻不愿意同對(duì)方分享節(jié)能效益！還有，一旦用能單位經(jīng)營不善，盈利能力下降，若無其他更好的措施，勢(shì)必會(huì)壓縮生產(chǎn)規(guī)模，這樣節(jié)能改造后的設(shè)備就達(dá)不到預(yù)定負(fù)荷，能耗就會(huì)減少，預(yù)計(jì)的節(jié)能量和效益就會(huì)下降，從而導(dǎo)致節(jié)能的利潤(rùn)下降。我們知道節(jié)能服務(wù)是一個(gè)新興行業(yè)，但由于市場(chǎng)秩序不規(guī)范，企業(yè)誠信度差，如果用能單位在項(xiàng)目運(yùn)行見效之后毀約，或是提前終止合作，或是提出購買設(shè)備，極可能導(dǎo)致節(jié)能服務(wù)企業(yè)遭受巨大的經(jīng)濟(jì)損失甚至破產(chǎn)！

2 合同能源管理的進(jìn)一步發(fā)展離不開制度的創(chuàng)新

合同能源管理這一舶來品是一種市場(chǎng)化的、新型的節(jié)能項(xiàng)目投資機(jī)制，它構(gòu)建了政府、項(xiàng)目業(yè)主、節(jié)能服務(wù)公司、金融機(jī)構(gòu)、節(jié)能設(shè)備提供方等多方利益共贏的機(jī)制，應(yīng)該具有很強(qiáng)的市場(chǎng)活力和發(fā)展空間。因?yàn)閷?duì)政府而言，合同能源管理為緩解資源和環(huán)境的壓力提供了一條可行且可以快速推廣的機(jī)制；對(duì)項(xiàng)目業(yè)主而言，合同能源管理機(jī)制使其可以使用未來的節(jié)能收益為設(shè)備升級(jí)，降低運(yùn)行成本，提高能源利用效率；對(duì)節(jié)能服務(wù)公司來說，合同期內(nèi)，節(jié)能服務(wù)公司可以持續(xù)分享到節(jié)能收益，該節(jié)能收益保證了節(jié)能服務(wù)公司收回前期投資，并取得收益；對(duì)銀行來說，作為為企業(yè)提供金融服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，可以通過對(duì)符合條件的項(xiàng)目提供融資服務(wù)，獲得自身收益。但是要達(dá)到這一理想目標(biāo)，對(duì)目前的行業(yè)制度進(jìn)行創(chuàng)新已是迫在眉睫！筆者覺得為了目前合同能源管理市場(chǎng)進(jìn)一步良好運(yùn)行，建議在如下十個(gè)領(lǐng)域進(jìn)行制度創(chuàng)新的嘗試：

（1）探索建立產(chǎn)業(yè)投資信息公開披露制度。

（2）對(duì)節(jié)能服務(wù)商的審核和資金計(jì)劃的下達(dá)，安排專門行政部門受理和審批，并對(duì)節(jié)能服務(wù)商的生產(chǎn)經(jīng)營狀況、綜合實(shí)力狀況進(jìn)行公示，接受社會(huì)的監(jiān)督。

（3）對(duì)節(jié)能服務(wù)產(chǎn)業(yè)的投資款進(jìn)行監(jiān)督，實(shí)行?？顚Ｓ?。

（4）加大立法速度，就用能單位中正在使用的、使用壽命未到期且又尚未被列入高能耗的設(shè)備，是否必須全部或部分報(bào)廢更新？要制定可以操作的法律依據(jù)。

（5）加大市場(chǎng)改革力度，是否可以在合同能源管理領(lǐng)域嘗試“BOO”（建設(shè)——運(yùn)行——擁有）及“BLT”（建設(shè)——租借——轉(zhuǎn)讓）等模式？

（6）目前很多地區(qū)的企業(yè)高管層對(duì)節(jié)能減排的重要性和緊迫性的認(rèn)識(shí)還嚴(yán)重不夠，立法層面是否應(yīng)該完善建立政府下達(dá)具體的指標(biāo)，企業(yè)向政府承諾節(jié)能減排的明確目標(biāo)的法律法規(guī)？

（7）市場(chǎng)上能提供的國內(nèi)外先進(jìn)技術(shù)非常多。哪些是先進(jìn)的技術(shù)？哪些不是先進(jìn)的技術(shù)？無法全面甄別，造成了技術(shù)問題的信息不對(duì)稱，為此政府是否能夠建設(shè)一個(gè)專業(yè)化的市場(chǎng)，優(yōu)化環(huán)境？

（8）節(jié)能服務(wù)公司要做大量的項(xiàng)目，就需要大量的投資和融資。節(jié)能項(xiàng)目不是優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，沒有抵押物，不能很快變現(xiàn)或拍賣。銀行很多時(shí)候?qū)?xiàng)目的好壞、項(xiàng)目節(jié)能效益等無法做出準(zhǔn)確的判斷，最大的擔(dān)心就是貸款無法回收。所以，我們需要金融品種創(chuàng)新。政府是否應(yīng)該把銀行等融資機(jī)構(gòu)納入激勵(lì)的范圍之內(nèi)，鼓勵(lì)銀行開展這方面業(yè)務(wù)，以解決合同能源管理雖然在中國發(fā)展已有多年，但由于具體項(xiàng)目實(shí)施復(fù)雜、周期較長(zhǎng)，且業(yè)務(wù)拓展缺乏有效的可持續(xù)融資渠道支持的難題？

（9）由于節(jié)能項(xiàng)目能耗數(shù)據(jù)難以獲得，缺乏專業(yè)的獨(dú)立項(xiàng)目效果檢測(cè)評(píng)審機(jī)構(gòu)，又沒有對(duì)節(jié)能項(xiàng)目技術(shù)改造方案和實(shí)施措施的認(rèn)定，現(xiàn)在看似完美的市場(chǎng)化合同能源管理模式卻潛伏著難以克服的隱患。我們知道當(dāng)下的很多省份沒有對(duì)節(jié)能單位進(jìn)行節(jié)能監(jiān)督。而只有完善節(jié)能監(jiān)督體系，才能更好的制止能源浪費(fèi)，促進(jìn)提高能源利用效率。我國合同能源管理有一個(gè)技術(shù)障礙是節(jié)能量的監(jiān)測(cè)，市場(chǎng)急需完善的檢測(cè)隊(duì)伍和檢測(cè)機(jī)構(gòu)！因而是否要建立一支權(quán)威、健全的檢測(cè)隊(duì)伍加強(qiáng)對(duì)重點(diǎn)用能單位的監(jiān)督執(zhí)法？

（10）立法層面，合同能源管理契約的雙方當(dāng)事人約定的違約金數(shù)額是否可以達(dá)到合同的投資金額與合同預(yù)期利潤(rùn)額的總和？否則對(duì)維護(hù)合同能源管理契約交易安全而言是非常不利的。

3 對(duì)于行政主管機(jī)關(guān)推薦的合同能源管理示范合同文本，建議在如下領(lǐng)域進(jìn)一步細(xì)化雙方的權(quán)利義務(wù)：

（1）合同能源管理契約的定義：即對(duì)合同能源管理契約予以法律解釋。

（2）合同能源管理節(jié)能服務(wù)內(nèi)容：合同能源管理節(jié)能服務(wù)內(nèi)容和方式包括用能狀況診斷、能源效率分析、能源效率審計(jì)、管理節(jié)能檢測(cè)、項(xiàng)目方案設(shè)計(jì)、施工設(shè)計(jì)、原材料和設(shè)備采購、工程施工、改造、監(jiān)理、設(shè)備安裝調(diào)試、運(yùn)行管理、設(shè)備保養(yǎng)和維護(hù)、人員培訓(xùn)、節(jié)能測(cè)量和驗(yàn)證等節(jié)能服務(wù)。

（3）節(jié)能效益分享方式：節(jié)能效益分享方式有節(jié)能效益分享型合同、節(jié)能量保證型合同、能源費(fèi)用托管型合同三種，及三種節(jié)能效益分享方式的定義。

（4）用能單位的義務(wù)：提供技術(shù)資料、工作條件；配合開展節(jié)能量測(cè)量和驗(yàn)證；審核設(shè)計(jì)、施工方案；驗(yàn)收項(xiàng)目；對(duì)設(shè)備等進(jìn)行操作、維護(hù)和保養(yǎng)；設(shè)備等發(fā)生故障、損壞和丟失后的通知及配合維修和監(jiān)管。

（5）合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)的義務(wù)：將必要的設(shè)計(jì)、施工、培訓(xùn)等資料提交用能單位確認(rèn)；答復(fù)用人單位的設(shè)計(jì)、施工方案意見；對(duì)用能單位指派的操作人員進(jìn)行培訓(xùn)；設(shè)備的安裝、調(diào)試的質(zhì)量保證；配合開展節(jié)能量測(cè)量和驗(yàn)證；項(xiàng)目移交前的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)；定期派人檢查項(xiàng)目運(yùn)行情況。

（6）項(xiàng)目的驗(yàn)收：包括功能性完工的形式，功能性完工的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)以及功能性完工的驗(yàn)收方法。

（7）項(xiàng)目的所有權(quán)：要明確用能單位在付清合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)所有投資和收益前，項(xiàng)目的所有權(quán)歸屬；及用能單位在付清合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)所有投資和收益后，項(xiàng)目的所有權(quán)歸屬；項(xiàng)目所有權(quán)移交時(shí)，要明確是否應(yīng)同時(shí)移交項(xiàng)目的技術(shù)資料；明確用能單位違約時(shí)，合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)仍享有項(xiàng)目所有權(quán)；用能單位不得以形成添附為由主張合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)備或設(shè)施的所有權(quán)。

（8）明確違約責(zé)任：用能單位違反義務(wù)，合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)選擇以下幾項(xiàng)方式要求用能單位承擔(dān)違約責(zé)任：1）支付違約金；2）延長(zhǎng)風(fēng)險(xiǎn)節(jié)能效益的時(shí)間；3）增加合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)的分享比例；4）解除合同；5）要求用能單位賠償全部損失。

合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)的節(jié)能服務(wù)達(dá)不到服務(wù)質(zhì)量要求或違反義務(wù)，用能單位選擇以下幾項(xiàng)方式要求合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)承擔(dān)違約責(zé)任：1）支付違約金；2）降低合同能源管理服務(wù)機(jī)構(gòu)的分享比例；3）解除合同，恢復(fù)原狀；4）賠償用能單位損失。

（9）項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任劃分，包括：

項(xiàng)目的改進(jìn)，項(xiàng)目的改動(dòng)應(yīng)符合的條件和責(zé)任的劃分；

項(xiàng)目的拆除應(yīng)符合的條件和責(zé)任劃分；

項(xiàng)目設(shè)備的損壞或丟失以及項(xiàng)目設(shè)備的意外損壞責(zé)任劃分；

項(xiàng)目的大規(guī)模改造以及項(xiàng)目的停止運(yùn)行或關(guān)閉應(yīng)符合的條件和責(zé)任劃分；

用能單位與項(xiàng)目有關(guān)的自有設(shè)備，設(shè)施的使用和更改應(yīng)符合的條件和責(zé)任劃分；

用能單位生產(chǎn)安全責(zé)任事故造成損失的責(zé)任劃分。

（10）侵權(quán)和賠償：因契約雙方所聘人員的故意和過失而導(dǎo)致任何財(cái)產(chǎn)損害或人身損害的賠償責(zé)任，以及受損害或傷害的一方對(duì)損害或傷害的發(fā)生也有過錯(cuò)時(shí)，各自應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

（11）第三方機(jī)構(gòu)：節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽訂合同后，節(jié)能服務(wù)公司就要全面履行合同，在此過程中，第三方機(jī)構(gòu)就會(huì)出現(xiàn)。如果節(jié)能服務(wù)公司自身沒有進(jìn)行項(xiàng)目方案設(shè)計(jì)及建設(shè)的技術(shù)實(shí)力，就要與第三方簽訂相關(guān)合同，因而第三方的資質(zhì)、信譽(yù)、業(yè)務(wù)能力有必要通過合同予以規(guī)范，否則對(duì)于節(jié)能服務(wù)公司和用能單位之間合同的履行情況將影響很大。

綜上所述，筆者認(rèn)為，節(jié)能減排是一項(xiàng)長(zhǎng)期而艱巨的經(jīng)濟(jì)發(fā)展任務(wù)。當(dāng)前，節(jié)能減排已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要目標(biāo)，立法層面已經(jīng)落實(shí)了節(jié)約優(yōu)先戰(zhàn)略，并全面實(shí)行了資源利用總量控制、供需雙向調(diào)節(jié)、差別化管理的手段，因而大幅提高了能源資源利用效率，提升了各類資源的保障程度。在這一基礎(chǔ)上如果針對(duì)合同能源管理的政策法律、市場(chǎng)孵化、能耗認(rèn)定等課題進(jìn)一步制度創(chuàng)新，一定會(huì)使目前的節(jié)能事業(yè)走上一個(gè)新的臺(tái)階。

EMC Development Bottleneck and System Innovation

Yue wen hui,Yin qi nan

According to the current situation of Chinese EMC(Energy Management Contrac t),con fusion o f energy saving services p roviders is caused by m any fac tors,such as regu lation and law,m arket status,d ifficulties in authenticating energy consum p tion and energy saving p ro jec t itse lf.Through the survey there are eight aspec ts in the im p lem entation o f energy-saving p rojec t,which would bring the development bottleneck to the government's energy saving supporting workand both sides of EMC(Energy Management Contract)p rojects, thus it puts forward some p roposals concerning the system innovation.

p rac tica l p rob lem s,lega l p rob lem s,system innovation