蘇雪菁 喬素素 袁溥鈺

西藏大學(xué)政法學(xué)院，西藏 拉薩 850000

武樹(shù)臣先生曾說(shuō)過(guò)這樣一句話:“把法律文化放入到人類文明的大概念下面進(jìn)行解析，法律文化是社會(huì)上層建筑中有關(guān)法律習(xí)慣、法律思想、法律制度、法律設(shè)施等一系列法律活動(dòng)及其成果的總和。”①法律文化是在法律活動(dòng)中形成的，把法律思想和法律活動(dòng)相結(jié)合，運(yùn)用法律思維解決社會(huì)問(wèn)題，實(shí)現(xiàn)法律思想指導(dǎo)法律實(shí)踐的一種文化。

西藏傳統(tǒng)法律文化是中華民族傳統(tǒng)文化的一部分，是經(jīng)過(guò)無(wú)數(shù)西藏本土地區(qū)的法律實(shí)踐和藏族先輩們的法律思想融匯而成的。認(rèn)真研究西藏傳統(tǒng)法律文化，既是對(duì)以往法律文化的一種提煉和凝結(jié)，也有利于對(duì)未來(lái)法律發(fā)展趨勢(shì)的把握。西藏作為少數(shù)民族的聚居區(qū)，在歷史發(fā)展過(guò)程中形成了自己獨(dú)有的文化，具有鮮明的區(qū)域性特征。法律文化作為西藏傳統(tǒng)文化的一部分，自然也被深深的打上了獨(dú)具民族特征的烙印。如何對(duì)西藏傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行精準(zhǔn)化的解讀，取其精華，去其糟粕，發(fā)揮其對(duì)法治建設(shè)的積極作用，有著迫切的需要。

一、西藏傳統(tǒng)法律文化中的積極價(jià)值

西藏是一個(gè)宗教文化色彩濃厚的區(qū)域，本民族特有的宗教信仰影響到社會(huì)生活的方方面面。作為上層建筑的法律文化自然也不例外。在這種社會(huì)大環(huán)境下形成的法律文化，自然深深打上了宗教的烙印。然而，經(jīng)過(guò)歷史的沉積以及一輪又一輪嚴(yán)苛的篩選之后而留下的傳統(tǒng)文化，必然有其符合社會(huì)發(fā)展規(guī)律，值得吸收借鑒的優(yōu)秀品質(zhì)，對(duì)于這些優(yōu)秀文化，我們要吸收、改造及發(fā)展，使其在法治化建設(shè)中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

第一，西藏傳統(tǒng)法律文化倡導(dǎo)社會(huì)本位與人本社會(huì)的理念，具有準(zhǔn)確的社會(huì)法治定位。

社會(huì)本位和人本社會(huì)是以人民利益和社會(huì)整體利益優(yōu)先的社會(huì)形式。在這種社會(huì)形式中，社會(huì)的發(fā)展是以大多數(shù)民眾的利益優(yōu)先，社會(huì)的大部分利益的創(chuàng)造也是通過(guò)民眾來(lái)完成的。我們是實(shí)行中國(guó)特色社會(huì)主義的法治國(guó)家，國(guó)家的政體是人民當(dāng)家作主，實(shí)行民主集中制，充分發(fā)揚(yáng)民主是我國(guó)的一大特色，一切為了人民，一切依靠人民是我們國(guó)家的法治理念。所以在西藏實(shí)現(xiàn)中國(guó)特色社會(huì)主義現(xiàn)代化法治的過(guò)程中，以人為本的理念是我們立法、執(zhí)法、司法的核心，將“人本”理念充分吸收、發(fā)揚(yáng)光大，使它在社會(huì)發(fā)展的過(guò)程中熠熠生輝，是西藏現(xiàn)代化法治建設(shè)的基本出發(fā)點(diǎn)。

第二，西藏傳統(tǒng)法律文化中追求秩序和諧與定紛止?fàn)幍拿耖g調(diào)解制度是現(xiàn)代社會(huì)有效的糾紛解決機(jī)制。

在現(xiàn)行民事訴訟中，本著自愿原則以及利民惠民原則的現(xiàn)代審判中的調(diào)解制度是司法實(shí)踐中廣泛使用的制度。在尊重法律的基礎(chǔ)上，讓人民采用非訴的方式解決問(wèn)題，雙方以理性協(xié)調(diào)方式達(dá)成共識(shí)，既節(jié)約時(shí)間與精力，又不浪費(fèi)司法資源減少社會(huì)成本，還增加社會(huì)的穩(wěn)定性。毋庸置疑，調(diào)解制度受傳統(tǒng)法律文化“無(wú)訟是求、以和為貴”、“追求和諧社會(huì)秩序”思想的影響，甚至上升為民訴中解決糾紛的一項(xiàng)重要的基本原則。在西藏長(zhǎng)期的歷史社會(huì)中，人們或部落認(rèn)為訴訟是道德敗壞的表現(xiàn)，他們往往通過(guò)調(diào)解來(lái)解決各種糾紛，互諒互慧。民事糾紛，不僅有官府調(diào)解，大多由部落頭人、貴族首領(lǐng)或者宗教上層人物組織說(shuō)服調(diào)和。因?yàn)榻M織調(diào)解的人多為當(dāng)?shù)氐赂咄?、辦事公道的人，所以這種調(diào)解方式會(huì)讓雙方信服，并心理確信他們作出的決定也會(huì)不偏不倚。因此，在法律資源極其缺乏的時(shí)代背景下，西藏社會(huì)仍能穩(wěn)定地發(fā)展，調(diào)解息訟的傳統(tǒng)法律意識(shí)在現(xiàn)代西藏法治社會(huì)仍具有不可或缺的作用。藏族傳統(tǒng)法律制度中的民間調(diào)解制度在西藏地區(qū)深入人心，有著廣泛的群眾基礎(chǔ)，在充分發(fā)揮民間調(diào)解優(yōu)勢(shì)的同時(shí)，對(duì)我國(guó)人民調(diào)解制度在西藏的實(shí)施有著積極的影響，也有助于西藏地區(qū)多元糾紛解決機(jī)制的完善。

第三，傳統(tǒng)法律文化中崇尚懲惡揚(yáng)善與清正廉明的思想與現(xiàn)代法治理念是一致的。

西藏長(zhǎng)期以來(lái)就有尊老愛(ài)幼、幫扶殘弱的民族美德，如《十善法》中的“孝順父母、尊敬師長(zhǎng)”法則，它不僅是統(tǒng)治者施政仁愛(ài)的體現(xiàn)，也是關(guān)愛(ài)生命個(gè)體、尊重人性之善之美的人文關(guān)懷滲透。在藏族傳統(tǒng)法律文化中，藏傳佛教一直占據(jù)主導(dǎo)地位。崇尚道德、宗法并行的思想可以彌補(bǔ)法律調(diào)整范圍的局限性。在當(dāng)今，這些思想不會(huì)被歷史的塵埃所掩蓋，而是營(yíng)造良好社會(huì)氛圍、實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義的最基本價(jià)值觀。對(duì)此，應(yīng)將其予以傳承、發(fā)揚(yáng)，對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)具有諸多正面的價(jià)值和意義。

第四，倫理思想中值得借鑒的積極因素。

首先，藏傳佛教提倡的“不殺生”、“輪回轉(zhuǎn)世”、“因果報(bào)應(yīng)”倫理思想客觀上成為了西藏社會(huì)倫理秩序和道德教化的縮影。關(guān)愛(ài)生命、反對(duì)濫殺無(wú)辜、尊重人性理念在藏族傳統(tǒng)法律文化中得到充分的體現(xiàn)。不殺生，珍愛(ài)生命的慎用死刑理念不僅在現(xiàn)代思想層面得到滲透，還在現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐和法律操作中也有反映和體現(xiàn)。藏族傳統(tǒng)社會(huì)講究道德、宗教教化，而刑罰作為輔助手段，在道德、宗教均不能發(fā)揮作用時(shí)，刑罰手段才予以調(diào)整。刑罰只能懲罰犯罪，而教化卻能防范于未然。黨的十六大要求依法治國(guó)和以德治國(guó)相輔相成。在進(jìn)行法治建設(shè)的同時(shí)，必須輔之以道德建設(shè)，二者相互促進(jìn)。這種傳統(tǒng)的宗教、道德兼并法律治理國(guó)家的模式，對(duì)現(xiàn)代法治建設(shè)產(chǎn)生積極的影響。既不重視道德輕視法律，也不輕視道德重視法律，兩者的地位同等的重要。因此，將硬性調(diào)整模式(法律)與柔性調(diào)整模式(道德、宗教)有機(jī)結(jié)合起來(lái)，能更好更有效地促進(jìn)法治現(xiàn)代化進(jìn)程。充分發(fā)揮藏族傳統(tǒng)法律文化中的優(yōu)秀道德文化，推動(dòng)西藏自治區(qū)的道德建設(shè)，有利于維護(hù)西藏地區(qū)的和諧穩(wěn)定，也將有利于實(shí)現(xiàn)依法治藏、法治西藏的目標(biāo)。

其次，藏族傳統(tǒng)文化追求“天人合一”的理念基礎(chǔ)，認(rèn)為萬(wàn)事萬(wàn)物皆有靈性，在天人關(guān)系上，講究人與自然合二為一、和諧相處。道家始祖老子曾提出“道生一，一生二，二生三，三生萬(wàn)物。萬(wàn)物負(fù)陰而抱陽(yáng)，沖氣以為和”②的說(shuō)法，說(shuō)明萬(wàn)物皆有兩面性，“和”乃為天地萬(wàn)物之本質(zhì)，是天地萬(wàn)物生存和發(fā)展的前提。人與自然共存共亡，沒(méi)有誰(shuí)是誰(shuí)的主人，也沒(méi)有誰(shuí)是誰(shuí)的仆人，人的行為應(yīng)該與自然相協(xié)調(diào)。古往今來(lái)，藏族傳統(tǒng)文化也一直遵循崇奉自然、不得違背天與自然的和諧統(tǒng)一精神，并將藏族人們自身生活與自然、天地緊密聯(lián)系起來(lái)。在環(huán)境保護(hù)方面，藏傳佛教強(qiáng)調(diào)萬(wàn)物有靈，萬(wàn)物皆父母，要與自然、動(dòng)物和諧相處，由此制定了很多保護(hù)土地、動(dòng)物的法令。如保護(hù)土地、草原方面，藏族農(nóng)區(qū)廣泛存在的農(nóng)田間歇的“歇地”(不同農(nóng)作物合理輪作)、“年歇”(隔年耕種)習(xí)俗，對(duì)牧區(qū)破壞草原的行為，予以相當(dāng)重的處罰，西藏當(dāng)雄宗規(guī)定“失火者燒草原屬大案，罰款很重，一馬步伐一塊五銀元?！雹蹖?duì)動(dòng)植物的保護(hù)最早出現(xiàn)在吐蕃時(shí)期，有“十善法”、贊普敕令、法令等，如法王赤堅(jiān)贊索朗貝桑波頒布公文:“爾等尊卑何人，都有要遵照原有規(guī)定，對(duì)土地、水草、山嶺等不可有任何爭(zhēng)議，嚴(yán)禁獵取禽獸?！雹苓@些環(huán)保思想有助于國(guó)家環(huán)境法的實(shí)施，也與當(dāng)今社會(huì)的可持續(xù)發(fā)展觀念相一致，對(duì)促進(jìn)西藏經(jīng)濟(jì)發(fā)展與環(huán)境保護(hù)協(xié)調(diào)發(fā)展有著不容小覷的積極意義。

二、西藏傳統(tǒng)法律文化的消極因素

西藏傳統(tǒng)法律文化是基于西藏本民族區(qū)域形成的具有“本土化”特征的民族文化。1959年，西藏實(shí)行民主改革，從此開(kāi)拓了社會(huì)主義新西藏的偉大征程。在當(dāng)今西藏法治化的進(jìn)程中，傳統(tǒng)法律文化必然會(huì)有不適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的消極因素，與現(xiàn)代法治理念產(chǎn)生沖突，對(duì)于這些傳統(tǒng)法律文化中的糟粕，我們要堅(jiān)決剔除。

第一，西藏傳統(tǒng)法律文化具有濃重的宗教色彩。

宗教文化是人類歷史上一種古老又帶有普遍性的社會(huì)文化現(xiàn)象。宗教生活在各少數(shù)民族社會(huì)生活中占據(jù)了重要的位置，其對(duì)社會(huì)的影響滲透在生活的方方面面。西藏是以藏族等少數(shù)民族為主的聚居區(qū)，其形成的對(duì)藏傳佛教的信仰在西藏歷史上有著不可替代的地位，曾成為藏族社會(huì)最雄厚的力量。在當(dāng)下法治社會(huì)，宗教的信仰對(duì)人們的生活仍有著不可忽視的影響。西藏傳統(tǒng)法律文化在這種社會(huì)大背景下，自然也受到宗教文化的影響。例如，在吐蕃時(shí)期，制定法律就有對(duì)佛教十善律的吸收，把佛教思想作為指導(dǎo)思想貫穿法律的始終。再如，傳統(tǒng)法律文化中有關(guān)采集生產(chǎn)的規(guī)定:藏族人民未經(jīng)頭人許可，不準(zhǔn)到“神山”上去挖蟲(chóng)草、貝母、秦籠、知母等藥材，否則處以罰款。經(jīng)其許可者，須將所挖藥材上交頭人一半。并且不準(zhǔn)砍“神樹(shù)”，也不準(zhǔn)越界到其他頭人轄區(qū)內(nèi)砍柴，否則要罰款，退還所砍的柴，并沒(méi)收其砍柴的斧頭和背柴的繩子。⑤這些法律規(guī)定都明顯帶有濃厚的宗教色彩，可見(jiàn)，宗教文化在西藏傳統(tǒng)法律文化中的影響根深蒂固?，F(xiàn)代法治社會(huì)是一個(gè)崇尚信仰科學(xué)、信仰法律的社會(huì)，這種“宗教高于法律”的準(zhǔn)則與現(xiàn)代法治理念相違背，對(duì)于這些文化糟粕我們要積極予以剔除和丟棄，要使人民樹(shù)立法律信仰，知法、守法、懂法，學(xué)會(huì)運(yùn)用法律解決問(wèn)題。

第二，西藏傳統(tǒng)法律文化對(duì)人權(quán)的踐踏。

由于西藏傳統(tǒng)法律文化是為舊西藏統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)的，具有極大的專制性，其本質(zhì)是壓迫剝削及奴役廣大勞動(dòng)人民，受治者是廣大農(nóng)奴，治人者是農(nóng)奴主。這種法制下的文化是對(duì)人權(quán)的嚴(yán)重踐踏。例如法律懲罰方式的嚴(yán)酷性以及極大的不平等性。典型的是“賠命價(jià)”制度。藏族對(duì)殺人案的兇手，處以抽筋、挖眼、投河等刑罰，或者是賠命價(jià)。打死人命以后，被害者一方要出兵報(bào)復(fù)，殺人的一方則給對(duì)方送一百元左右的牲畜做擋兵款，表示低頭認(rèn)罪，愿意談判解決。命價(jià)因地區(qū)、死者的身份而有差異，一般為500—1000元藏洋，如打死的是有錢人或小頭人，則其頭、手、足另加命價(jià)。兇手的馬、槍歸死者家屬。兇手的親友，每戶罰馬一匹。殺人一方要買經(jīng)卷，送給寺院。糾紛調(diào)節(jié)后，雙方見(jiàn)面和好，殺人一方再給死者一方若干錢的牲畜，死者家屬得1/3，2/3歸調(diào)解人，糾紛全部結(jié)束后，寫(xiě)一份協(xié)議書(shū)，由頭人保存。外來(lái)戶打死當(dāng)?shù)貞舻娜?，處罰更重。⑥這些殘酷的刑罰以及不平等的“命價(jià)”是對(duì)生命尊嚴(yán)與人權(quán)的赤裸裸的踐踏?，F(xiàn)代法治國(guó)家提倡尊重生命、捍衛(wèi)人權(quán)。科學(xué)發(fā)展觀要求以人為本，這才是真正的“人本”社會(huì)所提倡的發(fā)展理念。具體到部門法上，在刑法上也明確規(guī)定“罪刑法定”、“罪罰相適應(yīng)”的基本原則，這些都是對(duì)每個(gè)公民人權(quán)的極大保障。對(duì)于西藏傳統(tǒng)法律文化中踐踏人權(quán)，與現(xiàn)代法治理念極度抵觸、背道而馳的觀念、制度要徹底拋棄。

第三，西藏傳統(tǒng)法律文化中法律觀念的淡薄。

西藏傳統(tǒng)法律文化所具有的宗教性和道德性的特征，就決定了人們法治觀念的淡薄，法律理念的缺失。由于宗教力量是統(tǒng)治社會(huì)秩序的主導(dǎo)因素，傳統(tǒng)法律文化也被賦予了濃厚的宗教色彩。宗依文化中的宗教戒律以及道德性的特征貫穿于法律文化的諸多方面。例如《十善法》、《十六法》的規(guī)定，基本上是宗教戒律和道德力量的法律化。因此，在這種統(tǒng)治秩序下，就形成了民眾“道德高于法律”、“宗教讓位于道德”的普遍社會(huì)心理。在遇到糾紛、矛盾，甚至發(fā)生殺人事件等刑事糾紛時(shí)，都不愿采取法律的手段來(lái)解決問(wèn)題，甚至是不懂運(yùn)用法律的思維解決問(wèn)題。這種傳統(tǒng)法律觀念的缺失與當(dāng)今依法治國(guó)的理念大相徑庭。西藏傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型離不開(kāi)民眾法律觀念的樹(shù)立，法律意識(shí)的增強(qiáng)?，F(xiàn)代社會(huì)的法治建設(shè)需要依靠人民群眾的力量，只有提高公民的整體法律素養(yǎng)，才能提高社會(huì)的法治水平。只有人人信仰法律，尊崇憲法，在生活中懂得遵守法律、運(yùn)用法律，才是我們真正所追求的法治社會(huì)。

［注 釋］

①武樹(shù)臣.中國(guó)傳統(tǒng)法律文化［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2000.

②＜老子·第四十二章＞

③張濟(jì)民.青海藏區(qū)部落習(xí)慣法資料集［M］.西寧:青海人民出版社，1993:19.

④華熱·多杰.藏族古代法新論［M］.北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社，2010:99.

⑤⑥＜中國(guó)少數(shù)民族社會(huì)歷史調(diào)查資料叢刊＞修訂編輯組編.四川省甘孜州藏族社會(huì)歷史調(diào)查［M］.成都:四川社會(huì)科學(xué)院出版社，1985.

［1］衛(wèi)絨娥，杜莉梅.西藏傳統(tǒng)法律文化對(duì)現(xiàn)代社會(huì)的影響［J］.西藏大學(xué)學(xué)報(bào)，2005(2).

［2］武樹(shù)臣.中國(guó)傳統(tǒng)法律文化［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2000.

［3］＜中國(guó)少數(shù)民族社會(huì)歷史調(diào)查資料叢刊＞修訂編輯組編.四川省甘孜州藏族社會(huì)歷史調(diào)查［M］.成都:四川社會(huì)科學(xué)院出版社，1985.

［4］熊文釗.民族法學(xué)［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2012.9.