宋 窈

北京郵電大學人文學院，北京 100876

一、余額寶運作流程

余額寶是支付寶與天弘基金于2013年推出的一項余額增值服務(wù)，同時也是一支互聯(lián)網(wǎng)基金。余額寶作為一個新事物，其所涉及到的法律關(guān)系較為復(fù)雜，要討論余額寶的法律關(guān)系，首先要將余額寶的運作模式分析清楚。

分析余額寶的運作模式，首先要找出依據(jù)，或者說余額寶究竟是根據(jù)什么來確定運作模式的，其主要依據(jù)是用戶在開通余額寶服務(wù)時所簽訂的協(xié)議。用戶在開通余額寶服務(wù)的同時(即通過網(wǎng)絡(luò)頁面點擊確認將資金由支付寶轉(zhuǎn)入余額寶時)，就默認同意了五份協(xié)議，分別是《余額寶服務(wù)協(xié)議》、《余額寶代扣及自動轉(zhuǎn)入服務(wù)協(xié)議》、《余額寶自動轉(zhuǎn)入服務(wù)協(xié)議》、《天弘基金管理有限公司網(wǎng)上交易直銷自助式前臺服務(wù)協(xié)議》(以下簡稱《天弘服務(wù)協(xié)議》)、《天弘余額寶貨幣市場基金余額理財申購業(yè)務(wù)協(xié)議》。下面我們就從以上協(xié)議出發(fā)，來分析余額寶的運作流程。

《余額寶服務(wù)協(xié)議》是支付寶公司與支付寶實名用戶就余額寶服務(wù)相關(guān)事項所訂立的協(xié)議，根據(jù)《余額寶服務(wù)協(xié)議》的規(guī)定，天弘基金公司與支付寶合作，天弘基金推出天弘余額寶貨幣基金，將網(wǎng)上交易直銷自助前臺系統(tǒng)(以下簡稱前臺系統(tǒng))內(nèi)置于支付寶網(wǎng)站中，支付寶公司推出余額寶服務(wù)，余額寶服務(wù)使支付寶系統(tǒng)與天弘基金公司的系統(tǒng)相連，使天弘基金公司可以通過其內(nèi)嵌在支付寶中的前臺系統(tǒng)自動劃轉(zhuǎn)支付寶用戶存放在余額寶中的資金，用于購買基金，并提供信息查詢等服務(wù)。

《天弘服務(wù)協(xié)議》是天弘基金公司與支付寶實名用戶就天弘網(wǎng)上交易直銷自助式前臺進行相關(guān)操作的有關(guān)事項訂立的合約。根據(jù)該協(xié)議，天弘前臺系統(tǒng)的業(yè)務(wù)內(nèi)容包括基金開戶、賬戶登記、天弘余額寶貨幣基金的申購(轉(zhuǎn)入)、贖回(轉(zhuǎn)出和支付等)、交易申請查詢、基金行情查詢、份額余額查詢等。按照該協(xié)議的規(guī)定，余額寶的運作流程主要分為以下步驟:

(一)基金賬戶的開立

支付寶實名用戶通過前臺系統(tǒng)開立基金賬戶，需同時接受余額寶服務(wù)，其基金賬戶開戶申請于T+1①日確認，確認成功后支付寶用戶成為天弘基金投資者，獲得基金賬號。

(二)基金申購申請

投資者通過前臺系統(tǒng)提交轉(zhuǎn)入資金申請，即為投資者向天弘基金發(fā)起基金份額申購申請。也就是說投資者由支付寶向余額寶轉(zhuǎn)入資金時，就相當于向天弘基金發(fā)起了基金份額申購申請，天弘基金會通過前臺系統(tǒng)自動地將轉(zhuǎn)入的資金劃轉(zhuǎn)，用來購買天弘余額寶貨幣基金。天弘基金公司在資金轉(zhuǎn)入的第二個工作日對其進行份額確認，確認份額后就會開始計算收益，收益會在用戶的余額寶賬戶中顯示。

(三)基金贖回申請

投資者可以通過前臺系統(tǒng)提交轉(zhuǎn)出和支付等申請，即為提出天弘余額寶貨幣基金的贖回申請，也就是說投資者向天弘基金提出申請賣出基金份額?；疒H回申請包括用戶通過自助前臺進行快速轉(zhuǎn)出、普通轉(zhuǎn)出和份額支付等多種操作。

支付寶賬戶實名認證用戶通過天弘基金在支付寶公司的系統(tǒng)上設(shè)立的網(wǎng)上直銷自助前臺系統(tǒng)進行賬戶的開立、基金申購與贖回;而支付寶向天弘公司提供客戶資源以及支付結(jié)算功能，并推出余額增值服務(wù)——余額寶，天弘公司將余額寶貨幣基金與余額寶對接;支付寶用戶將資金由支付寶賬戶轉(zhuǎn)移到余額寶，就由天弘基金通過網(wǎng)上直銷自助前臺系統(tǒng)進行資金的劃轉(zhuǎn)，用于購買天弘余額寶貨幣基金，如圖1所示。

二、余額寶的法律關(guān)系

然后探討余額寶的法律關(guān)系問題，本文主要探討余額寶自身構(gòu)成及內(nèi)部運作所形成的法律關(guān)系，主要包括支付寶與天弘基金公司之間的法律關(guān)系。支付寶作為第三方支付結(jié)算公司與一種互聯(lián)網(wǎng)平臺，其與天弘基金的之間的法律關(guān)系目前有兩種說法，一是銷售渠道說，二是基金代銷機構(gòu)說。

(一)銷售渠道說

銷售渠道說認為通過余額寶銷售基金是天弘基金公司的基金直銷，因為從《余額寶服務(wù)協(xié)議》中對余額寶服務(wù)的定義來看，余額寶是將支付寶系統(tǒng)與天弘基金公司的系統(tǒng)相連接，通過天弘基金公司在支付寶的網(wǎng)上直銷自助系統(tǒng)進行有關(guān)買賣余額寶貨幣基金的服務(wù)活動，如劃轉(zhuǎn)交易資金，信息查詢、展示產(chǎn)品等。所以從上述對于余額寶服務(wù)的定義來說，我們可以看出，余額寶貨幣基金的銷售是通過天弘基金公司植入支付寶中的網(wǎng)上直銷自助系統(tǒng)完成的，是由天弘公司直銷基金;余額寶，則是支付寶公司推出的一種互聯(lián)網(wǎng)基金銷售模式，由于支付寶龐大的用戶數(shù)量及高知名度，使得天弘基金公司與支付寶合作來銷售貨幣基金，是傳統(tǒng)基金公司借鑒互聯(lián)網(wǎng)這一平臺，是基金銷售渠道的創(chuàng)新。

(二)基金代銷機構(gòu)說

基金代銷機構(gòu)說是認為支付寶是天弘余額寶貨幣基金的代銷機構(gòu)，代替天弘基金公司銷售貨幣基金。傳統(tǒng)意義上的基金銷售分為直銷和供銷兩種類型?；鹬变N是由基金公司或公司網(wǎng)站進行基金銷售，基金供銷是由金融機構(gòu)(銀行、證券公司等)與基金公司簽訂書面協(xié)議，代理銷售基金。雖然《余額寶服務(wù)協(xié)議》與天弘公司的基金直銷自助式服務(wù)協(xié)議都表明余額寶貨幣基金是由天弘公司直銷，然而縱觀余額寶貨幣基金的銷售情況，卻與傳統(tǒng)意義上的基金直銷有許多差別。首先，客戶的所有資料都由支付寶公司掌握，并由支付寶公司間接提供給天弘基金公司，而在傳統(tǒng)的基金直銷過程中，是由基金公司直接從客戶處獲得客戶資料。其次，余額寶的用戶只產(chǎn)生于支付寶實名認證用戶中，天弘余額寶貨幣基金的客戶都是支付寶用戶，且這些用戶只在支付寶中開立賬戶，并不需要獨立的天弘基金賬戶，這也與傳統(tǒng)的基金公司直銷的方式不同。此外，根據(jù)《證券投資基金銷售機構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》中第3條的規(guī)定來看，基金交易賬戶的開戶、宣傳推介、基金份額申購與贖回、投資顧問咨詢與投訴處理都屬于基金銷售服務(wù)，第三方電子商務(wù)平臺自行開展基金銷售業(yè)務(wù)的，要取得基金銷售業(yè)務(wù)資格。而支付寶公司在推出余額寶銷售余額寶貨幣基金的過程中，進行了基金交易賬戶的開戶、宣傳推介等活動，所以余額寶服務(wù)應(yīng)是基金銷售服務(wù)，支付寶機構(gòu)是基金代銷機構(gòu)。

(三)結(jié)論

對于以上兩種不同的說法，筆者更贊同銷售渠道說。

首先，筆者先談?wù)劄槭裁床毁澩鸫N機構(gòu)說。如上所述，認為支付寶是天弘增利寶代銷機構(gòu)的理由，是基于對余額寶服務(wù)認識不足的情況下所做出的錯誤的理解，筆者會對其一一進行解釋。

基金代銷說的第一個理由是客戶資料由支付寶公司掌握，然后提供給天弘基金，并不是由天弘基金獨立掌握，這與傳統(tǒng)的基金直銷方式不同，然而僅憑這一點，并不能說明支付寶就是基金代銷機構(gòu)，只能說明支付寶給天弘基金提供了大量的客戶資料，這只能說明是天弘基金借助互聯(lián)網(wǎng)平臺銷售貨幣基金，是天弘基金一種銷售渠道的創(chuàng)新。

基金代銷說的第二個理由是余額寶服務(wù)的用戶都是支付寶實名認證用戶，他們在購買貨幣基金的時候并沒有開立獨立的天弘基金賬戶，這也與傳統(tǒng)的基金直銷方式不同。然而在上述介紹余額寶的運作流程時，已經(jīng)提到過在《天弘服務(wù)協(xié)議》的規(guī)定中，支付寶用戶在接受余額寶服務(wù)的同時，也通過前臺系統(tǒng)開立了基金賬戶，而在該協(xié)議中對于基金賬戶的定義②也與傳統(tǒng)基金賬戶的定義相同，是一個獨立的基金賬戶。

對于《證券投資基金銷售機構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》中第3條的規(guī)定，基金銷售行為包括賬戶開戶、宣傳推介、基金份額的申購和贖回、相關(guān)投資顧問咨詢和投訴處理等。在上述余額寶運作流程的描述過程中，已經(jīng)可以確定在余額寶的運作流程中，賬戶開戶、基金份額的申購和贖回是由天弘基金公司來進行操作。

關(guān)于宣傳推介，在《余額寶服務(wù)協(xié)議》③中規(guī)定，支付寶公司不對天弘基金的口頭或書面陳述，或向支付寶網(wǎng)上傳的線上信息的真實性、合法性做擔保，或承擔連帶責任，也不保證購買余額寶貨幣基金會盈利或不虧本。從該協(xié)議來看，支付寶公司對自己的定位是并不承擔支付寶網(wǎng)上出現(xiàn)的有關(guān)天弘基金信息的真實性、合法性的擔保義務(wù)，也就是說不對支付寶網(wǎng)上宣傳天弘基金信息的真實性負責，也不保證購買余額寶貨幣基金會贏利，然而在實踐中，“余額寶”上線之初，支付寶在醒目位置介紹，2012年10萬元活期儲蓄利息350元，如通過“余額寶”收益能超過4000元;④在城市地鐵中總會發(fā)現(xiàn)來自支付寶“鋪墻蓋地”一樣的巨幅廣告:“支付寶錢包，會賺錢的錢包……余額寶累計收益率是活期存款的近14倍。⑤以上這些廣告宣傳可以說明，支付寶公司雖然在協(xié)議中規(guī)定了不對天弘基金公司在支付寶上的宣傳信息做擔保，也不保證購買增利寶基金會贏利，但是在實踐中還是對余額寶服務(wù)進行了大量宣傳，且其早期的宣傳中還承諾了收益。因此支付寶公司實際上對于余額寶幣基金的銷售是做了一些宣傳推介的工作。

關(guān)于投資顧問咨詢與投訴處理，《天弘服務(wù)協(xié)議》中規(guī)定，天弘基金可以通過前臺系統(tǒng)為投資者提供本人的基金投資信息查詢服務(wù)，投資者對余額寶基金的相關(guān)事項有疑問的，可登陸天弘網(wǎng)站或撥打天弘熱線咨詢或投訴。而《余額寶服務(wù)協(xié)議》中，規(guī)定余額寶僅向投資者提供資金支付渠道，不參與理財產(chǎn)品協(xié)議交易資金劃轉(zhuǎn)及支付環(huán)節(jié)之外的任何理賠、糾紛處理等活動。由此看出，支付寶僅提供資金支付渠道，并不參與支付環(huán)節(jié)外的任何糾紛處理，投資顧問咨詢與投訴處理由天弘基金公司來進行。

綜上所述，支付寶公司不能被定義為基金代銷機構(gòu)，原因是《證券投資基金銷售機構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》中第3條的規(guī)定，基金銷售行為包括賬戶開戶、宣傳推介、基金份額的申購和贖回、相關(guān)投資顧問咨詢和投訴處理等，支付寶公司除了在宣傳推介方面打了“擦邊球”，有進行一些宣傳活動，但其他的基金銷售行為都沒有參與，因此支付寶公司不是基金代銷機構(gòu)。

上述已經(jīng)說到支付寶并不是基金代銷機構(gòu)，在天弘基金與支付寶公司的合作中，支付寶的功能只包括提供支付渠道與龐大的客戶資源。因此，支付寶僅是一種銷售渠道，余額寶只是支付寶為用戶提供的一項余額增值服務(wù)，支付寶只發(fā)揮用戶導入的作用，余額寶這類的互聯(lián)網(wǎng)基金銷售模式是傳統(tǒng)基金與互聯(lián)網(wǎng)平臺合作后對銷售渠道的一種創(chuàng)新，支付寶是天弘基金公司的新型銷售渠道。

［注 釋］

①T日是指天弘基金確認的投資者有效申請工作日.

②基金賬戶:是指天弘基金為投資者開立的記錄其持有的天弘基金所管理開放式基金的基金份額的變動及結(jié)余情況的賬戶.

③本公司及其關(guān)聯(lián)公司僅向投資提供資金支付渠道，本公司及其關(guān)聯(lián)公司并非為理財產(chǎn)品購買協(xié)議的參與方，不對理財產(chǎn)品購買協(xié)議的協(xié)議方的任何口頭、書面陳述或者向支付寶網(wǎng)上傳的線上信息之真實性、合法性做任何明示或暗示的擔保，或?qū)Υ顺袚魏芜B帶責任，不對相關(guān)金融機構(gòu)及任何第三方的法定義務(wù)或契約責任承擔任何連帶責任.本公司亦無義務(wù)參與理財產(chǎn)品協(xié)議交易資金劃轉(zhuǎn)及支付環(huán)節(jié)之外的任何理賠、糾紛處理等活動，本公司也無法保證您通過本公司購買理財產(chǎn)品肯定會盈利或不虧本.

④http://roll.sohu.com/20130619/n379204364.shtml，2015 年9 月13 日訪問.

⑤http://www.sy234.cn/caijing/licai/jinronglicai/xiaoexindai/20131216/89113.html，2015 年9 月13 日訪問.

［1］張靜.互聯(lián)網(wǎng)金融風險規(guī)制法律問題研究——以“余額寶”為視角［D］.中國社會科學院研究生院，2014.

［2］毛玲玲.發(fā)展中的互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管［J］.華東政法大學學報，2014.

［3］謝平，鄒傳偉.互聯(lián)網(wǎng)金融模式研究［J］.金融研究，2012.