論網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念*2015年商丘市社科規(guī)劃立項課題階段性成果(編號：SKG2015226)。

柳麗娟

商丘醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校社科部，河南商丘476000

摘要：通過分析國內(nèi)外學(xué)者關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定，得出網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念應(yīng)定義為，網(wǎng)絡(luò)犯罪是針對和利用網(wǎng)絡(luò)進行的犯罪，以計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)或者為犯罪工具及對象實施的犯罪行為。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)犯罪；概念；廣義說；狹義說

中圖分類號：D917

作者簡介：柳麗娟，女，商丘醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校社科部，講師，主要從事刑法學(xué)研究。

隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，信息化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展勢頭越來越猛，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)滲透到每個行業(yè)，特別是目前手機上網(wǎng)用戶劇增，2015年7月23日，中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)在京發(fā)布第36次《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》，《報告》顯示，截至2015年6月，我國網(wǎng)民規(guī)模達6.68億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為48.8%。移動商務(wù)類應(yīng)用發(fā)展迅速，互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用向提升體驗、貼近經(jīng)濟方向靠攏。[1]因此和傳統(tǒng)社會相比，逐步形成一個新的“虛擬社會”。任何事物都具有兩面性，互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)在給大家?guī)肀憷耐瑫r，也帶來了一些棘手問題，最為突出的即網(wǎng)絡(luò)犯罪問題，是當(dāng)今最突出的犯罪形式之一，且其犯罪手法更新極快，因此，準確界定網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念對于識別網(wǎng)絡(luò)犯罪，打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪將具備重要意義。

一、國外關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定

剛開始出現(xiàn)計算機犯罪時，國外學(xué)者用Computercrime表示計算機犯罪。伴隨著計算機犯罪中網(wǎng)絡(luò)特征的彰顯，才逐漸使用Cybercrime這個詞，Cyber在表述與互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)的句子中意思是“電子的、空間的”，因此，Cybercrime即翻譯成網(wǎng)絡(luò)犯罪。

1983年5月在巴黎舉行的經(jīng)濟開發(fā)合作機構(gòu)把網(wǎng)絡(luò)犯罪的含義用虛擬犯罪來表達，認為虛擬犯罪是指伴隨數(shù)據(jù)的自動處理和傳送而產(chǎn)生的非法的、沒有權(quán)限的行為。[2]該觀點所指的網(wǎng)絡(luò)犯罪就是廣義上的網(wǎng)絡(luò)犯罪概念，并且界定過于寬泛，處于對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的初始認識階段。

有日本學(xué)者認為：計算機犯罪是指與計算機相關(guān)聯(lián)的一切反社會行為。[3]該觀點將一切涉及計算機的犯罪都視為計算機犯罪，導(dǎo)致無法區(qū)別計算機犯罪和其他犯罪的界限，刑法規(guī)定的所有犯罪都可以囊括在計算機犯罪中，因此，從刑法學(xué)的實際角度來看毫無實際操作意義。

據(jù)《網(wǎng)絡(luò)犯罪國際公約》的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)犯罪是“危害計算機系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)和計算機數(shù)據(jù)的保密性、完整性和可用性，以及濫用這些系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)和資料的行為?！盵4]該觀點對網(wǎng)絡(luò)犯罪的定義就是狹義上的計算機犯罪，認識到廣義上的計算機犯罪的缺陷進而提出來的。該學(xué)說將廣義上的計算機犯罪的范圍加以限制，從涉及計算機的所有犯罪縮小為對計算機本身和計算機內(nèi)存數(shù)據(jù)進行侵犯的犯罪。

法國學(xué)者達尼埃爾·馬丁認為，網(wǎng)絡(luò)犯罪包括“一是以信息技術(shù)為犯罪對象的犯罪，人們將此類犯罪稱為純正的信息犯罪；一是以信息技術(shù)為實施犯罪的方法的犯罪，這類犯罪就是與信息和通信新技術(shù)有關(guān)的犯罪?！盵5]該觀點在前人的基礎(chǔ)上總結(jié)網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念，趨于科學(xué)化、細致化，對這一概念的認識更為深入，具有可取性。

從以上觀點可知，隸屬于不同法系的不同國家對網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定不同，即使是同一法系的不同國家對此概念的定義也存在爭執(zhí)與差異。

二、國內(nèi)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定

理論界對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的定義主要有以下幾種學(xué)說。

狹義說的代表性觀點，網(wǎng)絡(luò)犯罪是指，利用計算機、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等信息技術(shù)或者其特性，危害計算機、網(wǎng)絡(luò)和數(shù)據(jù)安全，危害社會信息安全，社會危害性嚴重的行為。[4]該定義僅指利用計算機網(wǎng)絡(luò)所實施的危害計算機信息系統(tǒng)安全的犯罪行為。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，該定義的界定已經(jīng)過于狹隘，但在當(dāng)時還是具有可取性的，僅注重計算機信息安全的利益的保護，過于片面，并且工具是利用計算機網(wǎng)絡(luò)，目前網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)不僅僅局限于計算機，當(dāng)前社會已經(jīng)達到三網(wǎng)融合的狀態(tài)，如前述，手機上網(wǎng)用戶已經(jīng)高過傳統(tǒng)計算機網(wǎng)絡(luò)用戶，還有以有線電視為代表的廣播電視網(wǎng)也在迅速發(fā)展，三網(wǎng)絡(luò)通過技術(shù)改造，促其技術(shù)功能趨于一體，實現(xiàn)信息資源數(shù)據(jù)共享。

廣義說的代表性觀點，網(wǎng)絡(luò)犯罪是指，行為人運用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在網(wǎng)絡(luò)空間中，借助網(wǎng)絡(luò)或者以網(wǎng)絡(luò)為對象實施的嚴重危害社會的行為。[6]網(wǎng)絡(luò)犯罪是指以計算機網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具或以計算機網(wǎng)絡(luò)為侵害目標(biāo)，以及以計算機網(wǎng)絡(luò)為獲利來源的各種犯罪活動。[7]網(wǎng)絡(luò)犯罪指借助計算機、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)等信息技術(shù)手段實施的違法犯罪行為，既包括以網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象的違法犯罪行為，也包括借助網(wǎng)絡(luò)或者在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中實施的違法犯罪行為。[8]網(wǎng)絡(luò)犯罪即以計算機(指計算機信息系統(tǒng)，包括計算機存儲信息、程序及整個計算機信息系統(tǒng))為對象和以計算機(網(wǎng)絡(luò))為犯罪工具或者犯罪平臺的犯罪。[9]以上觀點均認為，網(wǎng)絡(luò)犯罪是包括借助網(wǎng)絡(luò)為工具實施的犯罪行為和以網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象實施的行為。

廣義說的網(wǎng)絡(luò)犯罪包括兩大種類犯罪，第一種是純粹的網(wǎng)絡(luò)犯罪即以網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象的犯罪，如：非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪；第二種是利用網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪，如：利用互聯(lián)網(wǎng)顛覆國家政權(quán)的行為、通過破壞計算機信息系統(tǒng)操縱證券交易價格、網(wǎng)絡(luò)銷售假冒注冊商標(biāo)的商品、利用網(wǎng)絡(luò)侵犯著作權(quán)、利用網(wǎng)絡(luò)損害他人商業(yè)信譽、商品聲譽、網(wǎng)絡(luò)誹謗行為、網(wǎng)絡(luò)竊取他人QQ號行為、非法出售公民個人手機定位信息行為、網(wǎng)絡(luò)游戲中“外掛”行為、利用ATM取款機故障取款的盜竊行為、盜竊網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的行為、利用網(wǎng)絡(luò)攻擊進行的敲詐勒索行為、通過篡改系統(tǒng)數(shù)據(jù)實施的偽造證件行為、利用網(wǎng)絡(luò)編造、故意傳播虛假恐怖信息的行為、網(wǎng)上傳播淫穢物品的行為。[9]第二種類犯罪在司法實踐上，均是按照傳統(tǒng)犯罪罪名予以定罪，在處罰上考慮了網(wǎng)絡(luò)變異的特性與個別罪名在處罰結(jié)果上特別是量刑有所不同，比如利用ATM取款機故障的許某盜竊案，當(dāng)然其主觀惡性不大也是量刑予以減輕處罰的原因。

折中說的代表性觀點，網(wǎng)絡(luò)犯罪是指行為人在網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)，以計算機及其網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具，實施的嚴重危害社會的行為[10]；網(wǎng)絡(luò)犯罪是指行為人通過計算機、通信等技術(shù)手段，或者利用其所處的特殊地位(如ISP即互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商)，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中實施的侵害或威脅法律所保護的利益的行為。[11]該觀點是從犯罪工具的方面對網(wǎng)絡(luò)犯罪進行界定，認為犯罪行為只要借助網(wǎng)絡(luò)這一工具來實施，就可認定為網(wǎng)絡(luò)犯罪。如：利用網(wǎng)絡(luò)實施的盜竊、敲詐勒索、侵犯著作權(quán)、侵害他人商業(yè)信譽、商品聲譽、開設(shè)賭場、網(wǎng)絡(luò)侮辱、誹謗、網(wǎng)上傳播淫穢物品等犯罪行為，都屬于這種情況，都應(yīng)當(dāng)視為網(wǎng)絡(luò)犯罪。通過以上分析得出只要是運用了網(wǎng)絡(luò)這一工具實施的傳統(tǒng)犯罪都可以認定為屬于網(wǎng)絡(luò)犯罪，隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)日新月異的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)將滲透到人們生活的方方面面，一些并且越來越多的傳統(tǒng)犯罪工具都可使用網(wǎng)絡(luò)這一手段來實施，除了“自然人對自然人的犯罪”比如強奸罪外，勢必形成大多數(shù)傳統(tǒng)犯罪都可以認定為網(wǎng)絡(luò)犯罪，會導(dǎo)致傳統(tǒng)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪區(qū)分困難，甚至可能造成網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的虛設(shè)，達不到打擊以網(wǎng)絡(luò)為工具進行傳統(tǒng)犯罪的目的，同時，也不利于打擊以網(wǎng)絡(luò)為犯罪對象、嚴重危害網(wǎng)絡(luò)安全的犯罪—純正的網(wǎng)絡(luò)犯罪。

目前，從世界各國司法實務(wù)來看，以網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具的傳統(tǒng)犯罪，如網(wǎng)絡(luò)盜竊、詐騙、洗錢、敲詐勒索等犯罪仍然按照傳統(tǒng)犯罪定罪與處罰。并且，我國《刑法》第287條也是同樣的規(guī)定。說明以計算機為犯罪工具所實施的傳統(tǒng)犯罪不作為新罪處理。故而，以網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具的犯罪并沒有必要與傳統(tǒng)犯罪分離，因為這一網(wǎng)絡(luò)工具的利用并不能影響定罪與處罰，故無必要從傳統(tǒng)犯罪中獨立出來。

三、筆者對網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的理解

網(wǎng)絡(luò)犯罪并不是刑法學(xué)上一個或者一類犯罪罪名，它與“青少年犯罪”、“毒品犯罪”、“無被害人犯罪”、“經(jīng)濟犯罪”等術(shù)語一樣，均是犯罪學(xué)上對一種類型犯罪的界定，是在計算機技術(shù)條件下出現(xiàn)的一種新的犯罪形式，從上文論述可知，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定目前還處在討論研究階段，對這一概念的內(nèi)涵和外延還沒有一個明確的定義。它是個新生事物，并且是伴隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的迅速發(fā)展而進化，因此，對這一概念的有效界定并不是一件容易的事情。

需要說明的是，目前，有學(xué)者認為“計算機犯罪”和“網(wǎng)絡(luò)犯罪”是兩個不同的概念。[12]認為界定網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念首先應(yīng)該厘清計算機犯罪的概念，計算機犯罪概念的外延比網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的外延要廣，網(wǎng)絡(luò)犯罪囊括在計算機犯罪中，計算機犯罪比網(wǎng)絡(luò)犯罪處于更高的層次。該觀點把網(wǎng)絡(luò)犯罪與計算機犯罪分離開來，實不可取，不論是網(wǎng)絡(luò)犯罪抑或計算機犯罪均需要因特網(wǎng)這一介質(zhì)，這是二者的共性，在三網(wǎng)融合沒有出現(xiàn)的情況下，稱為計算機犯罪是符合當(dāng)時的情況，也是可取的，這是歷史形成的，在目前的情況下，稱為網(wǎng)絡(luò)犯罪更為合理，因此，當(dāng)下計算機犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪概念應(yīng)該一致，無區(qū)分之必要。

總結(jié)國內(nèi)外關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定，筆者認為狹義說(對象說)較為合理，原因在上文已經(jīng)論述。隨著非計算機聯(lián)網(wǎng)設(shè)備的出現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念在狹義說的基礎(chǔ)上應(yīng)界定為：網(wǎng)絡(luò)犯罪是針對和利用網(wǎng)絡(luò)進行的犯罪，以計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)或者為犯罪工具及對象實施的犯罪行為。即網(wǎng)絡(luò)犯罪時，計算機和網(wǎng)絡(luò)既是犯罪工具，其內(nèi)容又是犯罪對象。網(wǎng)絡(luò)犯罪的本質(zhì)特征是危害網(wǎng)絡(luò)及其信息的安全與秩序。

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