金字塔控制結(jié)構(gòu)下如何保護中小股東的利益

王琦瑋

寧夏大學(xué)政法學(xué)院，寧夏銀川750021

摘要：金字塔控制結(jié)構(gòu)是近年來在我國經(jīng)濟市場中比較典型的現(xiàn)象，公司的控股股東通過金字塔結(jié)構(gòu)層層控制的方式，導(dǎo)致控制權(quán)與現(xiàn)金流權(quán)的分離，以較小的資本來獲得財富放大效應(yīng)，進而獲取控制權(quán)私利，侵害中小股東的利益。在這種市場環(huán)境下，如何杜絕金字塔控制結(jié)構(gòu)，保護中小股東利益，建立良好的市場競爭環(huán)境是值得思考的。

關(guān)鍵詞：金字塔控制結(jié)構(gòu)；中小股東；利益保護

中圖分類號：F271；F224

作者簡介：王琦瑋，寧夏大學(xué)政法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：商法。

隨著經(jīng)濟市場的迅猛發(fā)展，許多公司特別是民營企業(yè)出現(xiàn)了許多“系”的現(xiàn)象，例如我們所熟知的“格林柯爾系”等，我們稱它為“金字塔控制結(jié)構(gòu)”。“金字塔控制結(jié)構(gòu)”是市場中通過股東層層控制的方式形成的一種形狀類似金字塔結(jié)構(gòu)的公司控制模式，一般在這種控制層級的結(jié)構(gòu)中至少末端都會存在一個上市公司，因這種控制結(jié)構(gòu)的形狀類似于金字塔結(jié)構(gòu)，所以把這種集團公司內(nèi)部通過多層次的控制鏈條實現(xiàn)對上市公司控制的這種控股結(jié)構(gòu)模式成為金字塔控制模式。金字塔控制結(jié)構(gòu)導(dǎo)致大股東現(xiàn)金流權(quán)與控制權(quán)分離，在法律沒有對中小股東利益完善保護的背景下，給大股東侵占中小股東利益提供了機會。大股東通過影響內(nèi)部控制的有效性進而進行大股東利益侵占行為，影響市場公平競爭，嚴重侵害到中小股東的利益，因此，如何有效抑制這種情況的發(fā)生值得我們高度重視。

一、金字塔控制結(jié)構(gòu)的原因分析

(一)金字塔控制結(jié)構(gòu)下財富放大效應(yīng)

公司治理一般包含兩個方面：一是法律層面對于公司治理的相關(guān)規(guī)定，它是通過從公司的共性方面來予以規(guī)定的，一般具有一般性與普適性。二是公司內(nèi)部依據(jù)法律制度來制定的公司內(nèi)部管理制度，具有變通性與具體性。因為法律的一般性與普適性，所以公司內(nèi)部管理的行為就是法律留下的剩余自治空間。相對于大股東而言，中小股東因為信息不對等、在公司事務(wù)表決中的地位相對較弱，以及其他外生因素的不確定導(dǎo)致其處于相對弱勢的地位，而對于大股東而言，由于其相對強勢的控制權(quán)或者其本身就參與在公司的經(jīng)營管理中，其利益就能得到相對較好的保障。因此，在法律對于公司的規(guī)制存在缺陷時，大股東就會通過獲得公司的控制權(quán)來保護自己的利益，而中小股東的利益就很容易受到侵害。

在這種公司治理的背景下，對于投資者而言都會傾向于成為公司的大股東進而獲得公司的控制權(quán)，就會造成大量的投資者將資本集中投入一家公司進而控權(quán)來保護自己的利益。而金字塔控制結(jié)構(gòu)便是這種背景下形成的一種比較典型的公司治理模式，在金字塔結(jié)構(gòu)中，投資者通過層層的控制模式導(dǎo)致控制權(quán)與現(xiàn)金流權(quán)的分離，放大了終極股東的控制權(quán)，在金字塔控制結(jié)構(gòu)下，終極控制人對于底層公司的控制權(quán)一般大于其享有的現(xiàn)金流權(quán)，其在底層公司的權(quán)利遠高于應(yīng)履行的義務(wù)，股東可以以較低的成本進行利益侵占，控制層級越多，兩權(quán)分離的程度越高，進而侵害中小股東利益的行為越嚴重。

因此，當中小股東利益保護較好時，法律規(guī)制的越完善，每一個投資者的利益均能得到平等的對待，控制權(quán)私利的獲取將會得到有效的遏制，對于投資者的投資行為便不會集中在一家公司進行投資來獲得強勢的控制權(quán)保護自己的利益，而是會分散投資降低風險，從而也就不易形成金字塔控制結(jié)構(gòu)的現(xiàn)象。

(二)利用金字塔結(jié)構(gòu)獲取控制權(quán)私利

控制權(quán)私利是公司控股股東利用職權(quán)便利為自己謀得的利益。在金字塔控制結(jié)構(gòu)中，大股東主要從以下幾種方式中來進行侵害中小股東利益的行為。

1.利用金字塔控制結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)移底層公司的資產(chǎn)

上面我們論述了金字塔控制結(jié)構(gòu)能夠使大股東以較低的成本來獲得更大的控制權(quán)，進而放大自己的財富，在這種背景下，作為金字塔結(jié)構(gòu)低端的公司，控股股東可能就會基于自身利益的獲得將低端公司的利益轉(zhuǎn)移到高端公司或自己控制的公司，進而進行掏空行為，經(jīng)常所見的行為例如直接劃撥或者關(guān)聯(lián)交易等方式。

2.利用金字塔控制結(jié)構(gòu)的財富放大效應(yīng)獲得特殊利益

一方面在我國發(fā)展經(jīng)濟的過程中，引入外資對于地區(qū)經(jīng)濟具有重要的地位，控股股東通過金字塔控制結(jié)構(gòu)放大財富效應(yīng)以和政府部門建立特殊的關(guān)系以獲得一些特殊的私人利益；另一方面，在金融市場中，企業(yè)很大程度依賴融資來擴大資本，相對于國有企業(yè)和外資企業(yè)，民營企業(yè)在中國受到很多方面的限制，例如融資渠道、市場準入等方面法律規(guī)定的較為嚴苛，而且在我國的金融市場中銀行基于民營企業(yè)的風險性也不愿意向民營企業(yè)提供貸款?；谝陨蟽煞矫娴脑?qū)е略絹碓蕉嗟耐顿Y者愿意將其資本投入一家公司，利用金字塔控制結(jié)構(gòu)來進行財富放大進而獲得相應(yīng)的保障。

(三)金字塔控制結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性為終極控股股東侵害中小股東利益提供便利

金字塔控制結(jié)構(gòu)的層層控制鏈造成了其復(fù)雜的控制結(jié)構(gòu)，對于中小股東而言，因其不直接參加公司的經(jīng)營管理，所以無法合理的獲取內(nèi)部人的行為，由于金字塔控制結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，終極控股股東為了控制權(quán)私利會盡力降低公司的透明度，造成信息不對等，因而中小股東無法及時有效的獲取公司的內(nèi)部信息進而無法維護自己的權(quán)益。

二、我國法律制度對于保護中小股東利益的現(xiàn)狀分析

對于中小股東利益的保護，本文分別從法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和規(guī)范性文件以及刑法規(guī)定和司法解釋四個方面進行分析：

(一)法律

在具體法律的頒布實施過程中，涉及保護中小股東利益的法律主要有《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》等。

《公司法》于1994年1月1日第一次頒布實施，對于市場經(jīng)濟規(guī)范具有劃時代的意義，此后經(jīng)過1999年、2004年和2009年的三次修改后頒布。《公司法》的制定明確了投資者的法律地位，強調(diào)保護投資者的利益，主要體現(xiàn)在股東的投票權(quán)與收益權(quán)。

《證券法》于1999年首次頒布，2006年修訂后再次實施。該法對于保護中小股東權(quán)益主要體現(xiàn)在：(1)明確了證券監(jiān)督的機制，強調(diào)第三方監(jiān)督的方式——國家審計機關(guān)的審計監(jiān)督；(2)完善了信息披露制度的內(nèi)容以及法律對于禁止的交易行為；(3)對于處罰機制的完善，明確責任處罰機制和分工。

《消費者權(quán)益保護法》在2014年3月15日開始實施后，引入了“金融消費者”的概念，金融消費者其中包含了直接投資資本市場的中小投資者，但是對于具體的細節(jié)性內(nèi)容還沒有進一步作出解釋和說明。

縱觀以上我國法律涉及保護中小股東利益的方面，有保護的相關(guān)條款但沒有系統(tǒng)具體的法律規(guī)定，零散的分散于不同的法律中，缺乏系統(tǒng)的立法，對于中小股東維權(quán)欠缺完善的保護機制。

(二)行政法規(guī)

縱觀行政法規(guī)的內(nèi)容，幾乎沒有涉及保護中小股東利益的內(nèi)容，僅有部分條款從側(cè)面改善了投資者環(huán)境的內(nèi)容，例如信息披露等。其中提及中小股東利益保護的是2004年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》，該意見第一次對于中小投資者予以重視，但是該意見僅在原則性方面做了規(guī)定，并未規(guī)定到細節(jié)?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于進一步加強資本市場中小投資者合法權(quán)益保護工作的意見》于2013年12月25推出，首次對中小投資者保護的工作做出了具體的規(guī)定，其中包括保護中小投資者知情權(quán)、投票權(quán)；健全中小投資者賠償機制以及強化對中小投資者的教育等方面。

(三)部門規(guī)章和規(guī)范性文件

部門規(guī)章和規(guī)范性文件的效力僅次于法律和行政法規(guī)，內(nèi)容涵蓋廣泛，但涉及保護投資者利益的部門規(guī)章或規(guī)范性文件幾乎沒有，僅有一些制度能夠起到側(cè)面影響的作用。2014年12月7日頒布實施的《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》，第一次明確關(guān)于投資者保護的內(nèi)容，但該規(guī)定僅提及了獨立董事制度、公司信息披露制度、利潤分配方法和投資者關(guān)系管理等內(nèi)容，對于更多細節(jié)性內(nèi)容并未規(guī)定。

(四)刑法規(guī)定和司法解釋

刑法修正案規(guī)定了提供虛假財務(wù)報告罪、編造并傳播證券期貨交易虛假信息罪、誘騙投資者買賣證券期貨合約罪、欺詐發(fā)行股票債券罪、內(nèi)幕交易和泄露內(nèi)幕交易信息罪、操縱證券期貨交易價格罪等罪名，對侵害投資者權(quán)益的行為提供了刑法依據(jù)。

司法解釋中，《最高人民法院關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》以及《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》兩條司法解釋，針對虛假陳述方面投資者維護自己權(quán)益方面進行的細化的規(guī)定。

三、金字塔結(jié)構(gòu)控制下如何保護中小股東的利益

(一)完善保護投資者的相關(guān)法律規(guī)定

1.獨立董事制度的完善

金字塔控制機構(gòu)的出現(xiàn)根本原因在于大股東控制公司的經(jīng)營管理權(quán)進而形成的層層控制鏈獲取控制權(quán)私利，將獨立董事制度強化，在公司治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度，在公司的經(jīng)營管理事項中進行事前的監(jiān)管，能夠有效避免大股東通過金字塔控制結(jié)構(gòu)侵犯中小股東利益的行為。因此，將獨立董事的制度上升為法律層面，建立獨立董事的選任規(guī)則，避免大股東變相控制獨立董事的職權(quán)，細化獨立董事的職權(quán)內(nèi)容，完善獨立董事監(jiān)督管理機制對于金字塔控制結(jié)構(gòu)下中小股東利益的保護具有很大的意義。

2.進一步發(fā)揮監(jiān)事會設(shè)立功能

由于法律制度的不完善，很多公司的監(jiān)事會形同虛設(shè)，無法有效監(jiān)督公司的經(jīng)營管理，大股東在監(jiān)管力度薄弱的公司治理環(huán)境下很容易通過自身的控制權(quán)來獲取不正當利益。加強監(jiān)事會的監(jiān)管力度，完善監(jiān)事會的相關(guān)法律規(guī)定能夠從事中的監(jiān)管中杜絕金字塔控制結(jié)構(gòu)的形成。

(二)建立公平合理的市場環(huán)境，消除政府對經(jīng)濟的不恰當干預(yù)

基于經(jīng)濟的快速發(fā)展，建立公平合理的市場環(huán)境，消除或降低相關(guān)法律對于民營企業(yè)的不公正待遇，建立平等的市場準入條件，金融融資條件等；完善民營企業(yè)的相關(guān)法律規(guī)定，建立成熟化的民營企業(yè)；消除政府對經(jīng)濟的不恰當干預(yù)，嚴厲禁止政府基于地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的考慮給予企業(yè)特殊不正當利益。

(三)信息披露制度的完善

信息披露是我們一直在提的制度，但仍然沒有被充分的執(zhí)行，原因在于相關(guān)制度沒有充分細化進而影響信息披露制度的有效執(zhí)行。信息披露制度可以有效解決信息不對稱的現(xiàn)象，進而有效保護中小股東的利益。因而，在以前提出此制度的基礎(chǔ)上，加強事中監(jiān)管，引入第三方機構(gòu)進行監(jiān)督，提高法律規(guī)范、財務(wù)信息披露規(guī)范等的整體效率，提高控股股東獲得控制權(quán)私利的成本。

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