股東表決權(quán)交易的公司法選擇——以私權(quán)自由與代理成本的博弈為角度

楊懷育

甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，甘肅蘭州730070

摘要：股東表決權(quán)的自由交易，在私權(quán)自由角度來(lái)看天經(jīng)地義，然而從經(jīng)濟(jì)行為角度來(lái)看則可能產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)消極主義及經(jīng)濟(jì)機(jī)會(huì)主義的危害。公司法的選擇應(yīng)該是：一方面要求在權(quán)利的分配上符合法律正義的標(biāo)準(zhǔn)，積極促進(jìn)股東利益的最大化；一方面則要防止不必要代理成本的增加及機(jī)會(huì)主義行為的滋生，確保股東利益不必要的減損。這兩方面在股東主體利益中相互博弈，公司法在規(guī)制應(yīng)當(dāng)尋求一個(gè)平衡點(diǎn)，以保障股東的利益均衡化。

關(guān)鍵詞：股東；表決權(quán)交易；私權(quán)自由；代理成本；公司法

中圖分類號(hào)：D922.291.91

作者簡(jiǎn)介：楊懷育(1984-)，陜西扶風(fēng)人，法學(xué)碩士，甘肅政法學(xué)院民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教師，研究方向：民商法學(xué)。

在公司中，有這樣一個(gè)群體，雖然都被稱為股東，被法律賦予股東平等、股權(quán)平等地位和權(quán)利。股東擁有股東權(quán)，股東權(quán)的一項(xiàng)核心權(quán)利便是表決權(quán)。在公司實(shí)踐中，常常會(huì)涉及到股東為了一定的話語(yǔ)權(quán)、一定的目的或便宜而收購(gòu)表決權(quán)，使占公司較大比例的表決權(quán)匯集到一個(gè)或少數(shù)股東手上的問(wèn)題，也就是表決權(quán)交易或者表決權(quán)轉(zhuǎn)讓。當(dāng)股東之間發(fā)生表決權(quán)交易的時(shí)候，那么問(wèn)題就來(lái)了，表決權(quán)能不能交易？公司法是什么態(tài)度？公司章程有什么樣的規(guī)定？表決權(quán)被交易會(huì)發(fā)生什么樣的法律后果和經(jīng)濟(jì)后果？若表決權(quán)被允許交易，在多大范圍內(nèi)、多大程度內(nèi)被允許交易？

一、私權(quán)語(yǔ)境下的股東表決權(quán)交易

私權(quán)自治、私權(quán)自由是私法上的一項(xiàng)重要的理念，貫穿并指導(dǎo)著私權(quán)的運(yùn)行規(guī)則，形成了法律中私法域特有的運(yùn)行秩序。股東表決權(quán)作為私權(quán)，表決權(quán)交易屬于私主體行使私權(quán)的一種行為適用于這一理念，并且在這樣的私權(quán)規(guī)則和秩序下運(yùn)行。在這樣的背景下，股東表決權(quán)交易被認(rèn)為是股東的自由。

(一)股東表決權(quán)屬性

股東表決權(quán)，是指股東依法以自己的名義享有的參加股東會(huì)，并就股東會(huì)上的議案表達(dá)自己意見(jiàn)的權(quán)利。股東表決權(quán)是股東權(quán)的一項(xiàng)核心子權(quán)利，對(duì)于股東來(lái)講是重要的利益。股東通過(guò)行使表決權(quán)來(lái)做出關(guān)乎公司經(jīng)營(yíng)管理上的重大決議，實(shí)現(xiàn)自己的利益，鞏固自己的地位。上面已講到股東表決權(quán)屬于私權(quán)。進(jìn)一步講，股東表決權(quán)應(yīng)當(dāng)具有身份性和財(cái)產(chǎn)性兩種私的屬性。顯然，要行使股東權(quán)需要股東的身份，當(dāng)然代理行使也是以被代理股東的身份行使股東權(quán)的。股東表決權(quán)的行使能夠給股東帶來(lái)利益，本文中所探討的股東表決權(quán)交易就是一種很現(xiàn)實(shí)的積極的利益。

(二)股東表決權(quán)交易自由

在公司股東權(quán)實(shí)務(wù)中，往往股東為了控制權(quán)的爭(zhēng)奪會(huì)收購(gòu)其他股東的表決權(quán)，將一定比例的表決權(quán)匯集于一人。從上面的股東表決權(quán)的屬性分析來(lái)看，股東權(quán)屬于私權(quán)，在私法域中對(duì)于權(quán)力的交易是持一種自由的態(tài)度。也就是，股東表決權(quán)交易是股東的權(quán)利，是股東自身基于表決權(quán)享有的利益，股東徑可行使。這樣，股東可以收購(gòu)其他人的表決權(quán)，也可以將自己的表決權(quán)賣于其他股東，來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的利益和目的。

二、經(jīng)濟(jì)語(yǔ)境下的股東權(quán)表決權(quán)交易

公司中的股東雖然被法律賦予了股東平等、股權(quán)平等的權(quán)利和地位，然而在成本風(fēng)險(xiǎn)以及利益權(quán)利來(lái)看，這些對(duì)每個(gè)股東的激勵(lì)卻都是不同的。大股東對(duì)于經(jīng)營(yíng)的事情就積極地多，小股東相對(duì)就要消極些?？梢栽O(shè)想在發(fā)生表決權(quán)交易的情形下，將會(huì)產(chǎn)生什么樣經(jīng)濟(jì)上的后果。

(一)股東表決權(quán)交易的代理

根據(jù)公司的代理理論，公司各主體所實(shí)施的一些行為是受其他利益主體委托而為，都應(yīng)當(dāng)為了公司的經(jīng)營(yíng)目的，爭(zhēng)取公司整體利益的最大化，不應(yīng)當(dāng)憑借自己的身份和權(quán)利的行使而損害公司和其他股東的利益而增加自己的利益。股東表決權(quán)交易將導(dǎo)致表決權(quán)的集中，使得表決權(quán)集中者具有了代理其他股東行使表決權(quán)的權(quán)力。由此，表決權(quán)的集中者應(yīng)當(dāng)本著公司利益去行使權(quán)力，盡職盡責(zé)、忠誠(chéng)勤勉不使公司和其他轉(zhuǎn)讓表決權(quán)的股東利益受到損失。

(二)股東表決權(quán)交易的經(jīng)濟(jì)后果

股東表決權(quán)的交易后，收購(gòu)一方會(huì)不會(huì)忠誠(chéng)的行使代理事務(wù)，具有不確定性。一般在公司中，各股東均占有公司股權(quán)的不同比例。從經(jīng)濟(jì)的成本利潤(rùn)風(fēng)險(xiǎn)利益角度看，顯然出資較少的占公司股權(quán)比例較低的股東的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力更強(qiáng)。反之出資較多占公司股權(quán)比例較高的股東的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)會(huì)更強(qiáng)，會(huì)更關(guān)注公司的經(jīng)營(yíng)、事務(wù)的執(zhí)行及盈利。所以股東表決權(quán)交易后可能產(chǎn)生三種經(jīng)濟(jì)后果。

1.“好代理人”。表決權(quán)集中目標(biāo)股東以公司經(jīng)營(yíng)大局為重，忠誠(chéng)勤勉行使表決權(quán)，為公司贏得最大的利益。這種結(jié)果顯然是受歡迎的，是一種理想的狀態(tài)。

2.“不好不壞代理人”。如果表決權(quán)集中目標(biāo)股東是一個(gè)出資較少占公司股權(quán)比例較低的股東收購(gòu)占公司控制性比例的表決權(quán)，可能造成的結(jié)果是該股東懈怠其他股東的委托，不為公司的利益盡力計(jì)算和爭(zhēng)取。因?yàn)椤案珊酶蓧囊粋€(gè)樣”，自己所占的股權(quán)比例較低，所以分紅較少，“何必那么賣力！”。這種結(jié)果是由股東的出資(成本)分紅(利潤(rùn))

模式所決定的。由于股東所有的股權(quán)比例的不同，各股東付出的成本不同而承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)各異，由此導(dǎo)致的盈利激勵(lì)和利潤(rùn)分配不同。

3.“壞代理人”。如果表決權(quán)集中目標(biāo)股東有“異心”，收購(gòu)大量的表決權(quán)后進(jìn)行利益輸送就會(huì)造成公司和其他股東利益的巨大損失。這種情形可能發(fā)生在本身就占很少股權(quán)比例的股東，因?yàn)槠洹皺?quán)利”和其“代價(jià)”不相稱，所以自己將表決權(quán)收購(gòu)集中起來(lái)“應(yīng)當(dāng)由所作為”，就會(huì)想各種“貓膩”。當(dāng)然這種損人利己的結(jié)果也可能發(fā)生在較大股東身上，利用表決權(quán)集中進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易或者“權(quán)力尋租”等等。

三、公司法的選擇

基于以上的闡述，在公司法層面上應(yīng)該給予如何的回應(yīng)？公司法對(duì)于股東表決權(quán)交易的規(guī)制，應(yīng)當(dāng)不是不分青紅皂白給予一錘子買賣或者一棒子打死的簡(jiǎn)單處理，而應(yīng)當(dāng)于私法自由之于公司自治和以公司最大利益計(jì)算保障公司及股東利益之間尋找一個(gè)平衡點(diǎn)，符合公司法上的正義分配。

(一)規(guī)制的功能定位

以功能論，公司法是一部徹頭徹尾的營(yíng)利法，公司法就是幫助公司以最小的成本去獲取最大的利益。公司的合約理論認(rèn)為，公司法就是公司合同的鏈接，公司法為公司提供了一個(gè)范本，以減小公司經(jīng)營(yíng)的成本，為公司爭(zhēng)取最大的利益。反過(guò)來(lái)，公司的表決權(quán)是對(duì)公司法這個(gè)范本的彌補(bǔ)的機(jī)動(dòng)方式。所以公司法應(yīng)當(dāng)是為了追求公司及其股東的最大利益。

(二)規(guī)制的價(jià)值選擇

從主體而言，公司是一個(gè)多元主體存在的組織，例如股東、董事及高管、雇員、債權(quán)人等。公司法就是在這些主體中尋求平衡點(diǎn)，保護(hù)每個(gè)人的利益不受侵害而受到損失。這就是公司法在權(quán)利人之間所建立起來(lái)的正義標(biāo)準(zhǔn)。公司法必須確保權(quán)利的分配在相關(guān)主體之間是正義的。或許可以稱作讓每個(gè)人得到他因該得的。

(三)公司法對(duì)股東表決權(quán)交易的規(guī)制

從以上的分析中我們可以看到，在私權(quán)自由的理念下股東表決權(quán)交易被認(rèn)為是一種權(quán)利，在代理理論及經(jīng)濟(jì)角度看則會(huì)導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)成本的增加以及滋生機(jī)會(huì)主義的道德風(fēng)險(xiǎn)，但并不絕對(duì)導(dǎo)致不經(jīng)濟(jì)的后果。

絕對(duì)的禁止股東表決權(quán)交易，顯然與私權(quán)自由的理念想違背，剝奪了股東的私權(quán)；完全認(rèn)可股東表決權(quán)交易將可能導(dǎo)致增加公司的經(jīng)營(yíng)成本及機(jī)會(huì)主義行為的發(fā)生給公司及股東帶來(lái)利益上的損失。因此，公司法上的規(guī)制是不可能采取一刀切的處理方式。

為了公司及股東整體利益的表決權(quán)集中應(yīng)當(dāng)為公司法所支持，非為公司和股東整體利益的表決權(quán)集中應(yīng)當(dāng)為公司法所否定，即非為公司及股東整體利益的表決權(quán)集中的表決權(quán)交易行為無(wú)效。這樣將兼顧到相關(guān)權(quán)利主體的利益，使權(quán)利得到妥當(dāng)安排。

四、結(jié)語(yǔ)

公司作為一個(gè)組織，利益相關(guān)的主體呈現(xiàn)多元化，如何平衡相關(guān)權(quán)利人之間的利益是公司法的核心的永久的主題。公司法怎樣規(guī)制其中的關(guān)系和行為，需要公司法理念指引、價(jià)值的取舍及功能的實(shí)現(xiàn)。公司法的正義分配不僅需要法律上理念、價(jià)值及功能的考慮而且需要借助經(jīng)濟(jì)分析這個(gè)有力的杠桿所產(chǎn)生效應(yīng)來(lái)完成公司法的使命。

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