王 鋒

（吉首大學招生就業(yè)處，湖南 吉首 416000）

大學生，曾經(jīng)的天子驕子、國之棟梁，而如今比比皆是。根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)，2013年全國普通高校畢業(yè)生達699萬人，而2014年預計將達727萬人，加上先前未就業(yè)者，當前高校畢業(yè)生就業(yè)形勢依然嚴峻。在巨大的就業(yè)壓力下，部分畢業(yè)生求職心切，向用人單位提供虛假的求職信息，欺騙用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議；有的用人單位，也是采取各種手段欺騙涉世未深的畢業(yè)生；高校為了提高就業(yè)率，疏于對畢業(yè)生的求職材料和用人單位招聘信息的審查。每年幾百萬大學生需要就業(yè)，因此帶來了各種與就業(yè)協(xié)議有關(guān)的法律問題。

一、就業(yè)協(xié)議法律問題

《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》，簡稱“就業(yè)協(xié)議書”，協(xié)議書是畢業(yè)生與用人單位建立就業(yè)關(guān)系的正式憑證，也是畢業(yè)生畢業(yè)后到人事、教育等部門辦理就業(yè)報到手續(xù)的必備材料之一，是落實就業(yè)計劃、畢業(yè)生派遣、確認就業(yè)意向、勞動需求和就業(yè)率的重要依據(jù)。就業(yè)協(xié)議由畢業(yè)生、用人單位和高校三方簽署，是畢業(yè)生和用人單位關(guān)于將來就業(yè)意向的初步約定。目前高校大規(guī)模擴招，宏觀經(jīng)濟形勢嚴峻，給高校畢業(yè)生就業(yè)和用人單位的生產(chǎn)經(jīng)營等帶來巨大挑戰(zhàn)，由此導致各種各樣與就業(yè)協(xié)議有關(guān)的法律問題，而主要體現(xiàn)在畢業(yè)生、用人單位和高校三個方面。

（一）畢業(yè)生方面

高校擴招，一方面使更多的莘莘學子圓了大學夢，為國家經(jīng)濟建設(shè)培養(yǎng)了更多人才，另一方面，也導致了高校教學資源緊張，教學、管理方面存在漏洞。同時，就業(yè)形勢嚴峻，部分大學生畢業(yè)即失業(yè)，使在校大學生產(chǎn)生了學習無用論思想、學習勁頭不足等現(xiàn)象。在畢業(yè)時，為了能順利就業(yè)，便編造虛假求職材料，欺騙用人單位，或與用人單位輕率簽約及毀約。

1.編造虛假求職材料。一是隱瞞、編造虛假學習成績。有的隱瞞部分課程不及格情況；有的隱瞞大學英語四、六級考試未通過情況；有的涂改成績等。二是部分畢業(yè)生編造學生干部履歷。未擔任學生干部的而編造擔任過學生干部；擔任一般學生干部的編造為擔任主要學生干部；擔任主要學生干部的編造為擔任主席、副主席之類領(lǐng)導職務等。三是編造虛假社會實踐經(jīng)歷。一般而言，用人單位喜歡招聘有一定經(jīng)驗的員工，可以更快適應工作崗位的需要。對高校畢業(yè)生而言，比其他同學擁有更多的社會實踐經(jīng)驗，仍然具有較大的就業(yè)優(yōu)勢。為此，有的同學編造社會實踐活動，以增強自己的求職砝碼。四是編造獲獎情況。部分畢業(yè)生未獲獎而編造獲獎證書，或?qū)⑵渌瑢W的獲獎證書套印到自己的求職材料中。

2.輕率簽約與毀約。有的畢業(yè)生不知道或者根本無視就業(yè)協(xié)議的嚴肅性，“輕率簽約、擅自毀約”。在未清楚了解用人單位詳細資料的情況下，或者為了先找個用人單位作為就業(yè)保底之用，與用人單位匆忙簽約。等畢業(yè)生冷靜下來之后，或找到更好的單位時，就央求甚至擅自與用人單位要求解約。

3.對各方的危害。畢業(yè)生編造虛假求職材料，具有多方面的危害性，一方面損害了用人單位的利益；另一方面也會損害學校的形象，影響該校其他畢業(yè)生的就業(yè)，同時，損害了畢業(yè)生自身誠實守信的形象，如果被用人單位發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡，則會失去就業(yè)機會。畢業(yè)生輕率簽約與毀約，同樣危害不小。一是損害用人單位的利益，浪費單位的招聘費用，增加二次招聘的成本，甚至影響正常的經(jīng)營秩序；二是損害學校的利益，對外影響學校的形象，同時給學校造成二次派遣的麻煩；三是畢業(yè)生增加了二次擇業(yè)的成本，同時向?qū)W校申請改簽約或改派也會帶來一定的經(jīng)濟損失。如有的用人單位規(guī)定，改簽單位必須向用人單位繳納違約金，向有關(guān)教育行政部門繳納改派費。

（二）用人單位方面

在宏觀經(jīng)濟形勢比較嚴峻的形勢下，有的用人單位借人才招聘大肆炒作，或利用畢業(yè)生求職心切，廣布招聘陷阱，侵害畢業(yè)生的權(quán)利。

1.虛假招聘宣傳。一是在招聘宣傳材料中，隱瞞單位情況，夸大單位實力，模糊員工待遇；二是忽視畢業(yè)生就業(yè)權(quán)利，與畢業(yè)生簽約后，隨意找個借口單方解除協(xié)議；三是侵害畢業(yè)生勞動權(quán)益，模糊或擅自延長試用期，或在試用期內(nèi)解除合同；四是不為畢業(yè)生繳納有關(guān)保險。

2.廣布招聘陷阱。一是招聘炒作，利用招聘之名，行大肆炒作之實；二是招聘斂財，利用招聘，收取制服費、各種押金等，騙取錢財；三是儲備人員，通過招聘，收集所謂的“人力資源儲備”，以備不時之需，而非真的招聘；四是培訓陷進，招聘材料中說明“先培訓后上崗”，實際上是培訓為主，上崗為輔，借以獲得國家的有關(guān)補助。

3.對各方的危害。用人單位提供虛假的招聘宣傳和各種招聘陷阱，一方面直接損害了畢業(yè)生的就業(yè)權(quán)利，包括畢業(yè)生的就業(yè)、勞動報酬、就業(yè)機會等；另一方面損害了用人單位的整體形象，給畢業(yè)生認為招聘時處處是陷阱，對單位個個不放心，是畢業(yè)生毀約率較高的重要原因之一；也對學校的畢業(yè)教育、畢業(yè)生就業(yè)工作帶來不少困擾。而且，用人單位的虛假招聘宣傳和招聘陷阱，直接擾亂了社會就業(yè)秩序，某些行為甚至涉嫌違法及犯罪。

（三）高校方面

作為就業(yè)協(xié)議的一方主體，高校并未履行或完全履行就業(yè)協(xié)議有關(guān)的義務和責任。作為就業(yè)協(xié)議的一方，對來高校參加招聘的用人單位，或向高校提出招聘要求的單位，高校未盡到或完全盡到招聘單位及招聘信息真實性審查的義務。對畢業(yè)生的虛假求職材料，放任甚至縱容，或者不顧及用人單位利益，在收取學生一定的違約金后，為畢業(yè)生改簽或改派。

高校對用人單位、畢業(yè)生的不作為，助長了招聘單位的虛假招聘行為和畢業(yè)生的虛假求職材料的泛濫，嚴重擾亂了就業(yè)秩序，同時損害了用人單位、畢業(yè)生、高校和社會的利益。

二、就業(yè)協(xié)議法律性質(zhì)

（一）就業(yè)協(xié)議淵源

改革開放以后，為了滿足社會主義市場經(jīng)濟、勞動制度和人事制度的改革要求，調(diào)動學生學習、學校辦學、用人單位合理使用人才的積極性，1989年，《關(guān)于改革高等學校畢業(yè)生分配制度的報告》被提出來，并得到國務院的認可，從此招生、畢業(yè)生分配制度的改革得到推行。1997國家教委頒發(fā)了《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》（簡稱《暫行規(guī)定》），第24條規(guī)定“經(jīng)供需見面和雙向選擇后，畢業(yè)生、用人單位和高等學校應當簽訂畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書，作為制定就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)。未經(jīng)學校同意，畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效?！逼渲小稌盒幸?guī)定》的第31、41、42、43和48條，構(gòu)建起了我國當前高校畢業(yè)生的就業(yè)制度。高校畢業(yè)生正常就業(yè)，必須簽訂就業(yè)協(xié)議。

（二）就業(yè)協(xié)議性質(zhì)

對就業(yè)協(xié)議的性質(zhì)，學術(shù)界存在各種觀點，大致分為民事合同說、預約合同說、先合同義務說及勞動合同說幾種觀點。

1.民事合同說認為，就業(yè)協(xié)議“具有民事合同的性質(zhì)，具有民事合同的法律效力，用人單位不得擅自解除和違約。”

2.預約合同說認為，“就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生與用人單位在將來簽訂勞動合同的依據(jù)，其中，就業(yè)協(xié)議有關(guān)服務期、違約金等涉及勞動關(guān)系存續(xù)期間的權(quán)利義務進行的約定，將在日后訂立的勞動合同中予以確認，因此，就業(yè)協(xié)議屬于預約合同，而畢業(yè)生與用人單位簽訂的勞動合同為本合同?！?/p>

3.先合同義務說認為，“就業(yè)協(xié)議是就業(yè)體制改革過程中對高校畢業(yè)生就業(yè)的管理方式，性質(zhì)更接近勞動合同的‘先合同義務’，是畢業(yè)生和用人單位締結(jié)勞動合同的強制步驟，就業(yè)協(xié)議與隨后的正式勞動合同密不可分?！?/p>

4.勞動合同說認為，“就業(yè)協(xié)議是勞動合同的一種特殊形式，都是為了在畢業(yè)生和用人單位之間建立勞動關(guān)系；二者主體意思表示一致；法律依據(jù)一致，應遵守勞動合同等有關(guān)規(guī)定”。

（三）就業(yè)協(xié)議性質(zhì)界說

1.民事合同說。認為就業(yè)協(xié)議是當事人明確權(quán)利義務的協(xié)議，在司法實踐中，法院也是將就業(yè)協(xié)議視為民事合同進行處理的。但是，該學說無法解釋為何增加高校作為一方當事人，且就業(yè)協(xié)議需要經(jīng)過學校用意才生效；二是作為民事合同的就業(yè)協(xié)議與勞動合同的關(guān)系，即為何就業(yè)協(xié)議規(guī)定的見習期、違約金等內(nèi)容能成為勞動合同的主要內(nèi)容。

2.預約合同說。該學說認為就業(yè)協(xié)議與勞動合同之間的關(guān)系為預約合同與本合同的關(guān)系，預約合同是指“為將來訂立一定合同的行為，僅需要當事人意思表示一致即可成立的合同”，而為了履行預約合同而成立的合同為本合同。但是，該學說不能合理解釋就業(yè)協(xié)議與勞動合同之間的區(qū)別。一是就業(yè)協(xié)議和勞動合同性質(zhì)有差異，這違背了預約合同和本合同性質(zhì)相同的法理；二是就業(yè)協(xié)議與勞動合同主體不同，前者的主體為畢業(yè)生、用人單位和學校三方，而后者的主體沒有第三方學校；三是預約合同強調(diào)合同自由，而就業(yè)協(xié)議強調(diào)強制性。

3.先合同義務說。該學說強調(diào)就業(yè)協(xié)議與勞動合同具有一致性，認為就業(yè)協(xié)議是勞動合同的先合同義務。先合同義務一般指訂立合同過程中，合同成立之前，當事人之間承擔的法律義務，如互相保護、通知、保密、協(xié)作及欺詐禁止等。這種學說缺陷明顯，忽視了就業(yè)協(xié)議的實際情況，就業(yè)協(xié)議規(guī)定了畢業(yè)生、用人單位的主要權(quán)利義務，有的甚至包括服務期限、福利報酬等事項，而非僅為先合同義務。

4.勞動合同說。對比之下，勞動合同說的新穎之處是克服了前幾種學說的缺陷，順著就業(yè)協(xié)議的發(fā)展方向，但是在現(xiàn)有法律體系下，將其當做勞動合同沒有法律依據(jù)。

筆者認為，勞動合同說不僅順應了我國就業(yè)體制改革的市場化方向，而且能提高就業(yè)率，保護其勞動權(quán)益，推動用人單位合法招聘，同時使高校辦學為社會經(jīng)濟發(fā)展做出更多貢獻。但是目前而言，將其視為勞動合同法律依據(jù)不足，因為畢業(yè)生尚未畢業(yè)，還不具備勞動者的主人翁身份?，F(xiàn)階段來看，就業(yè)協(xié)議仍被視為民事合同，畢業(yè)生、用人單位及高校應根據(jù)民法通則和合同法的有關(guān)規(guī)定，享有各自的權(quán)利，履行義務。

三、畢業(yè)生、用人單位及高校權(quán)利義務

根據(jù)我國《民法通則》第4條規(guī)定，“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則?！奔啊逗贤ā返?2條規(guī)定，“當事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則的行為給對方造成損失的，應當承擔損失賠償責任”。畢業(yè)生、用人單位及高校作為就業(yè)協(xié)議的主體，應當遵守誠實信用原則，承擔相應的義務。

（一）畢業(yè)生義務

畢業(yè)生應向用人單位提供真實的求職材料，不得在學習成績、學生干部、社會實踐、獎勵等方面?zhèn)卧焯摷俨牧稀７駝t，因畢業(yè)生違反誠信原則給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。同時，畢業(yè)生應慎重擇業(yè)，在與用人單位簽約前，應詳細了解用人單位信息，不應草率簽約，擅自毀約，給用人單位和學校工作帶來不利后果。

（二）用人單位義務

在招聘時，不得提供虛假的招聘宣傳材料，不得夸大單位實力、模糊員工福利報酬等事項。更不得利用招聘之名，肆無忌憚地炒作，或利用招聘聚斂錢財，或其他違反誠實信用原則的行為。

（三）高校義務

作為協(xié)議一方的主體，高校具有對內(nèi)審查畢業(yè)生資格、畢業(yè)生推薦材料撰寫、畢業(yè)生求職材料審查及派遣的義務，對外具有審查用人單位的招聘信息，防止或避免招聘欺詐行為的產(chǎn)生?！稌盒幸?guī)定》規(guī)定，就業(yè)協(xié)議須得到高校的認可，方可以生效。高校作為一方主體，應同時承擔就業(yè)協(xié)議的審查職責，而非隨意加蓋印章，或借就業(yè)協(xié)議的認可、改簽、改派等自謀私利。就業(yè)協(xié)議仍被視為民事協(xié)議，但其條款內(nèi)容更加完備、更加具體，有利于保護各方當事人的權(quán)益。

3.就業(yè)協(xié)議主體。在改革的初步階段，出于國家的就業(yè)管理以及維護畢業(yè)生權(quán)利的角度，高校作為就業(yè)協(xié)議的一方主體，甚至對畢業(yè)生和用人單位之間簽訂的就業(yè)協(xié)議具有否決權(quán)，這是很有必要的。在經(jīng)過較長時間的市場化就業(yè)之后，高校應當改變職能，從“管理”就業(yè)改變?yōu)椤胺铡本蜆I(yè)，從而擔任起為畢業(yè)生和用人單位服務的角色。此外，就業(yè)協(xié)議的簽訂、生效、履行及違約等事項應由畢業(yè)生和用人單位共同協(xié)商確定。而學校不再作為就業(yè)協(xié)議的主體一方，這是適應市場經(jīng)濟體制發(fā)展和勞動就業(yè)制度改革的需要。

4.就業(yè)協(xié)議改革。就業(yè)協(xié)議的內(nèi)容過于簡單，且市場化就業(yè)體制逐步完善，應在時機成熟之時取消就業(yè)協(xié)議，統(tǒng)一簽訂勞動合同，但可以附成立或生效條件。此舉可解決現(xiàn)實存在的畢業(yè)生考研、出國留學等，以及用人單位企業(yè)經(jīng)營狀況惡化、解散、破產(chǎn)等特殊情況的需要。

就業(yè)協(xié)議是過渡歷史時期的產(chǎn)物，很到地完成了其歷史使命。在當前的法律語境下，就業(yè)協(xié)議在性質(zhì)上仍是民事合同。為了更好地做好畢業(yè)生就業(yè)工作，提高就業(yè)率，保護各方當事人應有的權(quán)益，減少就業(yè)協(xié)議的主體，改革就業(yè)協(xié)議，應做到以下四點：一是將畢業(yè)生和用人單位作為主體；二是增加就業(yè)協(xié)議的條款內(nèi)容，使協(xié)議內(nèi)容明確具體；三是利用司法解釋改變就業(yè)協(xié)議性質(zhì)；四是在條件成熟時取消就業(yè)協(xié)議，完成就業(yè)的市場化改革。

四、對策建議

（一）就業(yè)協(xié)議的獨特性

如上所述，高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議是為了適應就業(yè)體制從計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制過渡而采取的一種管理方式。就業(yè)協(xié)議屬于特定歷史時期的過渡性產(chǎn)物，發(fā)揮了其特定的歷史功能，在當前社會情況下，仍將扮演重要的角色。但是，隨著就業(yè)體制的市場化進程，以及勞動合同法的進一步完善，有必要對就業(yè)協(xié)議進行改革。

（二）就業(yè)協(xié)議的改革建議

1.就業(yè)協(xié)議性質(zhì)。當前的司法實踐和眾多學者認為，就業(yè)協(xié)議為民事合同，應當適用《民法通則》和《合同法》進行調(diào)整。但是，這兩部法律對畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議沒有明確的規(guī)定，只能適用其一般性原則，對就業(yè)協(xié)議的保護不夠具體，保護力度欠缺。建議利用司法解釋的方式，將就業(yè)協(xié)議納入《勞動合同法》的調(diào)整范圍，可以加強對畢業(yè)生就業(yè)的保護，促進社會經(jīng)濟發(fā)展，促進和諧就業(yè)。

2.就業(yè)協(xié)議內(nèi)容。當下的就業(yè)協(xié)議內(nèi)容有點簡單，主要是兩點：一是規(guī)定畢業(yè)生畢業(yè)后按照意愿到用人單位工作，二是用人單位同意接收畢業(yè)生。建議按照《勞動合同法》第17條的規(guī)定，如果在就業(yè)協(xié)議中適當?shù)卦黾庸ぷ髌谙?、工作?nèi)容和地點、工作時間和與休假、畢業(yè)生的勞動報酬、社會保險及勞動條件與保護等事項。即使

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