吳華

摘要：獨立董事制度植入我國已逾十年，實踐中獨立董事制度在一定程度上優(yōu)化了上市公司的內部治理，保護了中小投資者的利益，但同時也不可避免地存在一些運行方面的缺陷。本文根據中國目前獨立董事制度實踐中存在的不足，從選聘、激勵與約束機制、外部環(huán)境的完善等方面提出相應的解決辦法。

關鍵詞：獨立董事制度 實踐 問題 措施

獨立董事制度于上世紀30年代起源于美國，1940年頒布的《投資公司法》是其早期雛形。獨立董事制度的設計旨在防止股東及管理層的內部控制，損害公司整體利益。美國上世紀70年代的“水門事件”令許多著名公司的董事卷入行賄丑聞，該事件進一步催化了美國獨立董事制度的成形。為完善國有企業(yè)的公司治理結構，中國證監(jiān)會于2001年5月公布了《關于在上市公司建立獨立董事的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），意在所有上市公司全面推廣獨立董事制度，但這一制度從引入以來始終伴隨著各界爭論。毋庸諱言，獨立董事制度在我國公司治理的具體實踐中還存在著一些問題，解決好這些問題，對于完善獨立董事制度，建立良好的公司治理結構具有重要的意義。

一、獨立董事制度在我國實踐情況概述

（一）獨立董事的規(guī)模

根據《指導意見》，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士（指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。據統(tǒng)計，A股公司目前董事總人數約為2.31萬人，2365家上市公司共設有7685個獨董職位，平均每家上市公司約有3名獨立董事，占比約為1/3。

（二）獨立董事的人文特征

根據上海證券交易所研究中心的調查，目前國內獨立董事年齡主要分布在40-60歲，95%以上受過高等本科教育，博士學歷占1/3。從來源看，超過40%的獨立董事來自國內高校，為最主要來源；第二大來源為企業(yè)；第三大來源是律師事務所、會計師事務所和其他中介機構。整體上，官員任職獨董現象較為普遍，2013年中國證券報年報顯示，曾經在黨政機關或者公檢法系統(tǒng)有過任職經歷的“官員獨董”共901人，加上一人兼任多家公司獨董的情況，一共1101人次。這些獨董分布在816家上市公司中，平均每2.3家上市公司有1人次的官員獨董。

（三）獨立董事的薪酬情況

中國上市公司主要以現金形式支付獨立董事年費和車馬費。獨立董事薪酬差異較大，Wind統(tǒng)計數據顯示，2013年兩市6567位獨立董事在上市公司領取的薪酬總計4.49億元，平均為6.84萬元。最高者年薪達100.5萬元，最低僅5000元。

（四）獨立董事履職情況

來自滬深交易所的數據顯示，近三年6.5萬次表決中，獨董47次提出反對意見，94次棄權，簽字同意次數占比幾乎達99%。網易調查也表明，絕大多數獨立董事在董事會表決時從未投過棄權票或反對票，從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨立意見。另有35%的獨立董事表示，自己未能享有與其他董事同等的知情權，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷的信息。

二、我國獨立董事制度實踐中的不足

獨立董事制度的初衷，旨在促進公司的專業(yè)化運作和實現超然、有力的監(jiān)督約束，世界銀行及其他組織也對獨立董事的效能給予了積極肯定。然而在我國實踐中，獨立董事制度卻在一定程度上顯示出“水土不服”，這與當前我國獨立董事選聘機制、激勵約束機制及履職文化等皆有關系。具體表現如下：

（一）獨立董事制度適用性矛盾

從世界范圍看，公司治理結構一種是以英美等國家為代表的一元模式或叫單層模式。只設股東會與董事會，董事會是集業(yè)務經營與業(yè)務監(jiān)督于一身的機關。英美公司立法沒有專門監(jiān)督機構的設置，董事會承擔了監(jiān)督職能，通常設立由外部董事組成的審計委員會作為董事會的附屬機構，代表董事會行使公司業(yè)務及財務監(jiān)督權。另一種是以德國、日本等大陸法系國家為代表的二元模式或者叫雙層模式。一元模式與二元模式的根本區(qū)別在于二元模式的公司內部設有監(jiān)督董事會行為的常設機構——監(jiān)事會，而一元模式的公司缺乏這樣的監(jiān)督機構。正是一元模式公司治理結構中的內部監(jiān)督職能的弱化導致獨立董事制度的產生，這也是獨立董事制度之所以起源于英美國家的主要原因。我國與日本相仿，同屬二元權力模式，公司機構中已經存在專事監(jiān)督職能的監(jiān)事會，因而監(jiān)事會職權和獨立董事特別職權的相互重疊在一定程度上難以避免。

（二）獨立董事的獨立性欠缺

確保獨立董事的獨立性是實施獨立董事制度的關鍵，否則獨立董事制度只是流于形式，但從目前我國上市公司實施的情況來看，其獨立性遠未形成。我國以行政授權為基礎的國有企業(yè)代理鏈，使國家對公司的控制表現為行政上的強控制和產權上的弱控制，自利動機使政府官員選擇企業(yè)經營者的權力成為名副其實的“廉價投票權”，形成“內部人控制”就是一種自然的邏輯。而我國上市公司絕大多數由國有大中型企業(yè)改制轉換而來，這種歷史原因決定了其產權結構的特點，也決定了公司治理結構中依舊是“內部人為大”的制衡機制和權利形式。故此，獨立董事的提議和決策難以貫徹實施，在實踐中逐漸淪為擺設。我國獨立董事目前主要由政府主管部門，或大股東及準大股東、董事會推薦，其中，由大股東及準大股東推薦的約占1/3，由董事會推薦的約占2/3，中國是典型的人情社會，由此也造成了在獨立董事的聘任中，官員獨董、人情獨董、名人獨董的現象非常普遍，一方面獨立董事的獨立性缺失，知情權和工作時間得不到保證，另一方面基于人緣、情緣的任免機制也導致獨董與內部人之間往往存在難以割舍的利益趨同性。

（三）獨立董事履職盡職的現實制約

從履職情況看，目前獨立董事缺席董事會會議、對公司重大關聯交易聽之任之、在做重大經營決策時“搭便車”等在其位不謀其職的現象普遍存在。究其原因，有以下幾點：一是獨立董事往往本職工作非常繁忙，社會兼職多，許多獨立董事在3至4家上市公司兼職，沒有充分時間了解公司，其信息的來源完全依賴于公司管理層提供的材料，會議決策臨時抱佛腳，效果可想而知。若材料故意隱瞞真相或者進行虛假陳述，就會使獨立董事依此作出片面甚至是錯誤的判斷。二是部分獨立董事鮮于接觸企業(yè)，缺乏公司管理經驗，履職效果自然差強人意。三是企業(yè)自上而下的決策機制。一位專家表示，企業(yè)決策一般是決策層定下方案，然后召開董事大會，大家舉手表決通過。甚至有批評稱“獨立董事是只投贊成票的表決機器，在享受高額薪酬之余，卻是集體失語，‘對外很獨立，對內很懂事”。前面述及6.5萬次表決中，獨董僅47次提出反對意見，94次棄權，也反應了公司內部決策的普遍現狀。endprint

（四）獨立董事占比偏低

大多數上市公司盡管都按要求配備了獨立董事，但占比基本上都是剛剛達到“及格線”，由此可見聘任獨立董事僅是為了滿足監(jiān)管規(guī)則的硬性要求。按照董事會的表決規(guī)則，獨董在上市公司董事會內部處于弱勢，未能在決策環(huán)境上形成真正有效的制衡，還難以真正發(fā)揮維護中小投資人利益的作用。而在發(fā)達國家，獨立董事在董事會的占比非常高，1940年美國頒布的《投資公司法》規(guī)定，投資公司的董事會成員中應該有不少于40%的獨立人士。在實踐中，美國獨立董事在董事會結構中的比重日漸增加，據科恩—費瑞國際公司研究報告顯示，美國公司1000強中，董事會的年均規(guī)模為11人，其中內部董事2人，占18.2%，獨立董事9人，占81.1%。在美國通用電氣公司，董事會除了一名執(zhí)行董事外，其他都是獨立董事。

三、完善我國上市公司獨立董事制度的建議

（一）對監(jiān)事會與獨立董事職能進行清晰界定

我國獨立董事與監(jiān)事會職權重疊的主要原因是我們在賦予獨立董事職權時沒有考慮到我國公司治理的“二元模式”，而是照搬英美國家獨立董事制度。因此，在完善獨立董事制度立法時必須界定好獨立董事在公司中的地位和功能。從保護中小股東利益來說，獨立董事享有職權不能超過公司法賦予董事會的職權范圍，只是由于獨立董事的特殊獨立性，董事會可以把它的一些重大權力賦予獨立董事行使。

（二）完善獨立董事選任準入機制

立足于我國重人情的實際，健全獨立董事的選任規(guī)則十分關鍵。一是要嚴格執(zhí)行獨立董事的消極資格。在《指導意見》規(guī)定的主要社會關系之外，還應對師生、同事等實質影響較大的關系作出限制性規(guī)定。另外，由于獨立董事屬于董事范疇，故按照新《公司法》規(guī)定不能擔任董事的人員，也不能擔任公司獨立董事。二是從知識結構上看，獨立董事集體的專業(yè)知識和業(yè)務領域應當搭配合理，不宜高度重疊，鑒于上市公司獨立董事的業(yè)務素質關系到成千上萬投資者的切身利益，立法者有必要干預獨立董事的業(yè)務知識結構，對其業(yè)務知識構成規(guī)定一個參考比例甚至硬性條件。三是可制定一定的履職資質，如組織全國統(tǒng)一的獨立董事資格考試，提升獨立董事專業(yè)性、履職能力及職業(yè)道德。四是促進獨立董事人才的市場化運作機制，獨立董事作為提升公司運營效率的專業(yè)人才，市場化運作將提升人力資本效益。如以獨立董事為主要業(yè)務的獵頭公司，也應在市場中得以培育并發(fā)展壯大。

（三）健全獨立董事的激勵機制

獨立董事激勵機制主要應包括兩個方面：一是聲譽激勵機制。指以獨立董事聲譽作為擔保物，或者提高獨立董事的聲譽來激勵獨立董事誠信勤勉。實踐中上市公司熱衷聘請著名學者、專家或退休官員，其真實原因更多的是借此提高公司的社會聲譽或增加公眾信任度。但也帶來一些問題，如《指導意見》中規(guī)定“獨立董事連續(xù)三次未親自出席會議，由董事會提請股東大會予以撤換”，但實踐中可能有的名人獨董連續(xù)多次不參加董事會議，公司礙于情面不但不解聘，還照發(fā)津貼。說明聲譽激勵的作用有一定局限，依賴于誠信勤勉的履職文化和敬業(yè)精神。二是報酬激勵機制。目前國內學界幾乎對獨立董事的報酬以固定津貼加股票期權形成共識。但當股份大到一定程度時，獨立董事就不是獨立董事了，所持份額過小則激勵作用十分有限。還有學者提出了為保持獨立董事的獨立性，獨立董事不在上市公司領取報酬，而是建立起行業(yè)協會等發(fā)放報酬。筆者更傾向于后一種觀點，即為了保證獨立董事的獨立性，獨立董事的股票期權方案應當不同于執(zhí)行董事和經理的股票期權方案，而其報酬發(fā)放則可由獨立董事協會統(tǒng)籌安排，主管部門監(jiān)督發(fā)放，發(fā)放報酬的資金主要來源于上市公司上交的獨立董事經費和交易所從印花稅中提取的資金。

（四）健全獨立董事的約束機制

一是完善獨立董事的法律責任。修訂后的《公司法》規(guī)定了公司一般董事對公司的忠實義務、勤勉義務、不得泄露公司秘密義務和造成公司損失賠償義務，這些義務對兼有外部人與內幕知情者雙重身份的獨立董事則更要遵守履行。對獨立董事法律責任，業(yè)界普遍認為可推行“獨立董事職業(yè)責任險”，但囿于我國保險業(yè)發(fā)展程度和水平，目前此項建議仍顯得過于前瞻。二是任期約束。美國《密歇根州公司法》第450條規(guī)定“獨立董事在公司任職不得超過3年，滿3年后，該董事可以繼續(xù)作為董事留任，但失去其獨立董事的資格”。在我國重人情的背景下，獨立董事連任或者任期過長（如《指導意見》規(guī)定的6年） 大多被內部執(zhí)行董事同化，喪失獨立性。三是任職數量約束。按照當前規(guī)定，獨立董事兼職公司不得超過5家，從確保獨立董事履職能力、精力以及公司商業(yè)機密安全的角度來說，應對獨立董事的任職數量進行嚴格限制，規(guī)定一個公民原則上只能擔任一家公司的獨立董事。同時，還應規(guī)定任何一家公司的內部董事或高管人員不得出任其他公司的獨立董事，以盡可能保證獨立董事的獨立性。

在建立約束機制的同時也應注意，對獨立董事犯錯應有一定的容忍度。獨立董事責任的界定，在于區(qū)分其是否“主觀故意”。如果獨立董事在董事會決議時發(fā)表了獨立意見但沒有被采納而產生不良后果，不應追究其責任。對獨立董事作出的職業(yè)判斷失誤的意見，但已經中介機構鑒證且無個人利益輸送，所產生的不良后果亦應豁免獨立董事的責任。

（五）適度擴充獨立董事占比

目前實踐中上市公司獨立董事比例普遍保持在1/3。業(yè)界有觀點認為此比例大大低于英美等國家比例，建議提升獨立董事的比例。但鑒于中國與英美國家體制、傳統(tǒng)、職場文化等差異，在獨立董事選任及履職的固有缺陷尚未根本解決之前，大幅提升獨立董事占比治標不治本，將適得其反。出于增強獨立董事監(jiān)督力量考慮，適度擴充獨立董事占比情有可原，但若以英美等國為參照（尤其美國普遍已達到80%以上比例），可能導致決策中的信息不對稱更嚴重，影響公司決策科學性和決策效力。

（六）成立獨立董事協會，加強獨立董事制度建設

為加強獨立董事自律，建議成立獨立董事協會并由主管部門依法進行監(jiān)督指導，協會主要職能包括：制定獨立董事執(zhí)業(yè)準則和行為規(guī)范，明確獨立董事職業(yè)責任，促使獨立董事遵守客觀、公正、獨立的執(zhí)業(yè)原則，增強行業(yè)自律性和指導性；加強獨立董事的培訓、交流和后續(xù)教育，培養(yǎng)后備人才，建立獨立董事人才庫，提高獨立董事的執(zhí)業(yè)水平；建立獨立董事資格認證制度和獨立董事與上市公司雙向選擇制度，培育有序競爭的獨立董事市場；建立獨立董事檔案、獨立董事公示制度和工作績效評價制度，為社會公眾和中介機構評價獨立董事的業(yè)績提高條件。

我國獨立董事制度起步晚，同其他制度一樣，有一個成長和完善的過程。事實證明，我國獨立董事制度的建立、完善和發(fā)展，在促進我國上市公司治理結構進一步改善，提高公司的決策科學化、專業(yè)化，強化公司董事會的制衡，保護廣大股民（尤其是中小投資者）、促進中國資本市場走向成熟等方面都具有積極的意義。因此我國上市公司獨立董事制度和監(jiān)事會制度必將長期共存，并在實踐中不斷臻于成熟。

參考文獻：

[1]保紅.創(chuàng)業(yè)板公司治理分析——從獨立董事角度談起[J].長春理工大學學報，2010（8）.

[2]倪昊.上市公司獨立董事制度的完善與發(fā)展[J].河北金融，2011（2）.

[3]王秀芹，沈振宇.公司控制權、股權制衡與融資偏好實證研究[J].內蒙古財經學院學報，2011（6）.

[4]謝德仁.獨立董事：代理問題之一部分[J].會計研究，2005（2）.

[5]童穎.中國獨董生存現狀[N].上海證券報， 2004-05-27（6） .

[6]周小雍.獨董不“獨”何以避嫌？[N] .第一財經日報，2011.

[7]韓迅.獨董季衛(wèi)東四次缺席 9.6萬津貼照拿不誤[N].21世紀經濟報道，2011.

（作者單位：成都發(fā)動機<集團>有限公司）endprint