高 敏

（重慶郵電大學 法學院，重慶 400065）

協(xié)同創(chuàng)新全面發(fā)揮高校、科研機構、企業(yè)等主體的核心作用，同時與政府、非營利性組織、金融機構等主體開展協(xié)同效能，實現(xiàn)技術創(chuàng)新、技術創(chuàng)造，出現(xiàn)系統(tǒng)性疊加非線性效用。注重協(xié)同創(chuàng)新，幾大主體間組成戰(zhàn)略聯(lián)盟，構建多方聯(lián)合系統(tǒng)工程，也能科學利用資源，提升發(fā)展的水平。少數(shù)民族地區(qū)蘊含著豐富的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化知識資源，但是由于歷史、社會、地理位置以及經濟發(fā)展滯后等多個方面因素的制約，少數(shù)民族地區(qū)知識產權方面的問題未受到足夠的重視，出現(xiàn)了侵權，比如貴州苗族傳統(tǒng)服飾，是使用傳統(tǒng)手工紡織、刺繡、染色并配有古老的銀飾工藝品傳統(tǒng)民族服飾，展現(xiàn)了苗族的悠久的服飾文化，但是一些不法企業(yè)采用化纖、棉、人造絲等代替?zhèn)鹘y(tǒng)苗族服飾布料，作為非物質文化遺產的苗族服飾來講，這明顯是侵權，不利于苗族服飾這一非物質文化遺產的傳承。[1]因此，在協(xié)同創(chuàng)新背景下，做好少數(shù)民族知識產權保護工作，具有重要價值。

一、協(xié)同創(chuàng)新下亟需做好少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護工作

知識產權是奠定協(xié)同創(chuàng)新的基礎，是評價協(xié)同創(chuàng)新實效性的科學指標。全面認清當前少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護工作的重要性，全面落實知識產權戰(zhàn)略，提升少數(shù)民族地區(qū)保護、使用及管理知識產權的能力，對進一步提升協(xié)同創(chuàng)新能力具有重要的現(xiàn)實意義。少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權能全面激發(fā)協(xié)同創(chuàng)新各大主體積極性。協(xié)同創(chuàng)新的各大主體在法律的保障下，從智力成果的發(fā)明中獲取利益，并在知識產權實際交易中，獲得經濟效益，將知識產權進行長期投資，便于更好計劃今后的經濟活動。[2]比如，回族非物質文化遺產的傳承人李劍重視回族剪紙的產業(yè)化發(fā)展，研發(fā)出“剪紙賀卡”、“剪紙掛歷”、“絲綢剪紙”等一系列產品，采取“企業(yè)+協(xié)會+農戶”的發(fā)展模式，已呈現(xiàn)出產業(yè)化發(fā)展趨勢，建立了設計、營銷的團隊，逐步與市場進行對接，每年能獲得幾十萬元的經濟利潤。這與寧夏自治區(qū)政府頒布《寧夏回族自治區(qū)非物質文化遺產保護條例》是分不開的，作為地方性法規(guī)，重視非物質文化遺產知識產權保護工作。在強調協(xié)同創(chuàng)新下，延伸少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的范圍，推動少數(shù)民族知識產權工作不斷向前發(fā)展。因此，協(xié)同創(chuàng)新下做好少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權全方位保護工作，意義重大。

二、少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護的現(xiàn)實困境

少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護的客體是以少數(shù)民族群眾創(chuàng)造性所建立的呈現(xiàn)出民族特點的“知識產權”，展現(xiàn)出明顯的傳承性與群體性，正因如此，少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護存在以下困難：

（一）難界定權利主體

少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權呈現(xiàn)出明顯的群體性、地域性，和知識產權法上界定的直接保護產品或作品，一般認定為民族的整體創(chuàng)作，這導致難以確定權利主體。在少數(shù)民族創(chuàng)造的個人性、集體性上的差異明顯，這同知識產權法中規(guī)定的創(chuàng)建于創(chuàng)造者、個體或發(fā)明者為知識產權權利主體保護的起點存在不一致的地方。知識產權作為權利是支持并鼓勵具有創(chuàng)造性的成果，但是少數(shù)民族文化知識源自積累與傳承，是在經過長期的演繹之后才能一直流傳到現(xiàn)代，成為特有的文化類型。但是只是針對文化的形式來講，每次的積累或者傳承都能使傳統(tǒng)出現(xiàn)新變，都不能稱之為是新的發(fā)明創(chuàng)造。[3]少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的傳承者、創(chuàng)造者都難以成為完全獨立擁有者，也就不能成為權利主體。比如，靖州苗族歌鼟、花瑤手工挑花、侗鄉(xiāng)織錦等，這些都是某一民族文化藝術的表征，難以確定苗族歌鼟這一非物質文化遺產的知識產權的權利主體。

（二）難獲現(xiàn)代知識產權立法保護

一是少數(shù)民族傳統(tǒng)文化是歷經長期積累形成的，這也表明少數(shù)民族文化從實踐層面來講，有可能劃歸到“公有領域”知識范疇內，不能給予少數(shù)民族知識產權作品保護的具體要求，但開展專利法方面的保護也并不是最有利、科學的保護模式。這主要因為全面考慮到專利權需要對技術方案加以公開，但是比如苗族醫(yī)藥，其智力成果缺少技術文字方面的介紹，并且在傳承方式上也存在保密性，不能直接進行對外公開。同時，在專利保護設定上，有期限要求，和少數(shù)民族文化知識在傳承方面的歷史延續(xù)性相左。[3]

（三）存在失傳風險

一般來講，少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識在傳播方式上主要還是采取口傳心授的方式，這一時代傳承的模式受到信息傳播方式等多個方面的干擾，存在失傳的風險。比如瑤族瑤繡技藝面臨失傳的危險，瑤繡所需要的圖案是世代瑤族群眾口耳相傳，才得以保存下來的，瑤繡見證了瑤族文明史，但是與瑤族刺繡相關的織錦、布匹染制等工藝也在失傳，這樣圍繞瑤繡技藝的失傳，勢必會對瑤繡形成致命的打擊。還應看到，少數(shù)民族群體是整個大家庭的重要組成部分，不得不承受社會發(fā)展的洗禮，尤其是對年青一代的少數(shù)民族青少年來講，在與現(xiàn)代科技文化接觸越廣，其對文化傳承的重要性認知就會下降，這對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識的傳承與知識產權的保護來講都是不利的。

三、協(xié)同創(chuàng)新對提升少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的效能建設

（一）協(xié)同創(chuàng)新中制約各主體知識產權效能建設的瓶頸

1.企業(yè)新成果推廣的束縛

考慮到在協(xié)同創(chuàng)新下的人員都是源自不同單位，在利益的實際需要上難免會存在一些差距，企業(yè)更看重的是少數(shù)民族傳統(tǒng)知識所獲得經濟效益，為了能保持高額經濟效益，并不愿意同行企業(yè)加入到協(xié)同創(chuàng)新體制下，這樣研究出最新的少數(shù)民族傳統(tǒng)知識方面的新成果也難以進行有效推廣。[4]

2.高校及科研機構知識產權的認定與轉化

高校在開展科研過程中，更關注的是基礎研究，通過科研探索最新的前瞻性的東西，在開展科學研究的過程中要與考核體系相銜接，側重科研成果鑒定、學術論文的發(fā)表，但是并不關注專利的申請，以及產業(yè)化發(fā)展，這對協(xié)同創(chuàng)新來講是不利的。同時，對廣大科研機構來講，一些科研機構已經實現(xiàn)了改制，實行企業(yè)運作模式，在經過改制后的企業(yè)要開展科學研究，同時，也無形中和企業(yè)形成競爭關系，從經濟效益角度考慮，不利于將少數(shù)民族傳統(tǒng)知識方面的科研成果實現(xiàn)對接，這樣也不利于協(xié)同創(chuàng)新?？蒲袡C構在申請專利時，往往考慮到市場前景的問題，但是當其發(fā)現(xiàn)在獲得市場的認可后，再去申請專利，這樣就存在一定滯后性，導致專利成果的知識產權保護處于劣勢狀態(tài)。[5]

（二）協(xié)同創(chuàng)新下少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權效能提升思路

1.建立針對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護的法律法規(guī)

首先，將少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護劃入民法體系內，在新頒布《民法典》中需要設定明確的法律規(guī)定。進一步明確少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的內涵、權利自身的特點、權利主體的界定以及權利與義務、知識產權保護的時限等，同時，還要在《刑法》上對故意侵犯少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的行為進行做出明確的處罰規(guī)定。

其次，依托當前的知識產權保護法律，結合少數(shù)民族地區(qū)特點，建立與之相吻合的傳統(tǒng)知識產權保護方面的法律法規(guī)，尤其是知識產權方面的保護體系，進一步明確關涉到的法律關系，做出明確的規(guī)定。一是在少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權創(chuàng)建保護法基礎上，對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的保護對象、權利主體進行界定；針對公權力主體在法律知識產權保護的范疇內，所擁有的職責與權利；保證少數(shù)民族參與針對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護產生影響的重大決策；在少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權在受到侵害時，能根據(jù)實際，選取科學的救濟舉措；由于公共利益實際需要等對少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識產權產生重大影響，需要給予必要的救助措施。二是對涉及少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識產權開展分類保護。對文化藝術方面的作品參照著作權法制定特別法進行保護，而針對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識的客體，也就是少數(shù)民族文化藝術，需要限定其使用范圍，但是不能涵蓋儀式、習俗、信仰與技藝（口頭傳承的文學作品除外），同時，對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識中醫(yī)藥產品的知識產權保護也要將其診治方法、做法、藥物種類等都納入到知識產權保護的范疇內，結合現(xiàn)已頒布的知識產權法，對現(xiàn)有的取得少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的保護的中藥品種、商業(yè)機密等開展保護。[6]三是針對不同少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權制定地方性法規(guī)，在制定地方性法規(guī)的過程中，需要從當?shù)氐木唧w條件出發(fā)，并充分考慮當?shù)氐娜丝诜植肌⒌乩硖攸c、民俗風情等，制定科學立法目標，明確少數(shù)民族地區(qū)傳統(tǒng)知識產權受法律課保護，進而能直接推動少數(shù)民族傳統(tǒng)文化知識產權保護事業(yè)的發(fā)展。

2.政府在少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護中發(fā)揮引導效能

一是組織少數(shù)民族傳統(tǒng)文化方面學者、專家對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識開展全面調研，并掌握知識的存量，將具有重要價值的進行搶救性保護，尤其是對口頭傳承的，要采用音頻、視頻的方式保存下來，成為有形文化。二是對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識傳承人給予必要的物質、精神上的支持，鼓勵其更好進行傳承。三是做好開發(fā)性保護工作。在市場經濟條件下，要科學處理好保護和發(fā)展的關心，在發(fā)展中實現(xiàn)保護，在保護中獲得發(fā)展。少數(shù)民族傳統(tǒng)知識含有豐富的經濟秀奧義，政府需要采取支持、鼓勵與引導，將具有經濟開發(fā)價值的少數(shù)民族傳統(tǒng)文化實行開發(fā)性保護，采用商業(yè)運作模式，更好推動民間的自覺保護，建立民俗園。在進行開發(fā)前，政府要對開發(fā)性保護方案請專家進行全面論證，確保其完整性，全面認清少數(shù)民族傳統(tǒng)文化的精神要義，在開展全面規(guī)劃的基礎上，做到整體推進，并做好知識產權的保護工作。四是對侵權行為實施救濟權。作為少數(shù)民族地區(qū)的政府應做好侵權行為的救濟工作，通過法律手段，不僅要求實現(xiàn)停止侵權，并賠償損失。比如《烏蘇里船歌》作為展示東北赫哲族生活的民歌，但在2001年出現(xiàn)著作權糾紛案，經法院宣判當?shù)氐拿褡宓貐^(qū)政府對該作品有權利主體地位。

3.企業(yè)、高校與科研院所構建協(xié)同創(chuàng)新的動力機制與知識共享機制

企業(yè)、高校與科研院所在少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護中具有重要地位。在開展協(xié)同創(chuàng)新中，企業(yè)發(fā)揮構建內生性動力機制，在開展協(xié)同創(chuàng)新中，掌握少數(shù)民族傳統(tǒng)知識轉移的技術特點，并掌握轉移規(guī)律，能從技術運用的立場，展示技術方面的需求。企業(yè)同時也要與科研院所、高校一起進行科研攻關，全面掌握少數(shù)民族傳統(tǒng)知識的成果，深度了解哪些成果能向產業(yè)化發(fā)展，并通過知識產權保護，獲得更高的經濟利潤。[7]經過協(xié)同創(chuàng)新后，企業(yè)在掌握先進技術成果后，既要申請專利，還要從發(fā)展的長遠考慮，在國外也要申請專利，占領制高點，科學規(guī)避在知識產權方面可能存在的潛在風險。高校和相關的科研機構需要進一步加強知識產權管理，積極鼓勵具有高水平的原始性創(chuàng)新，全面支持基礎性研究、應用型基礎性研究，這是著力推進協(xié)同創(chuàng)新的力量。在高校、科研機構中能產生諸多科研成果，這就構建了知識產權的空間，并且存在巨大的經濟效益。但是，高校與科研機構所掌握的科研成果，在企業(yè)中經過一段時間的實踐后，呈現(xiàn)出較好的經濟效益，這才是完整的創(chuàng)新過程。高校與科研機構，需要從長遠發(fā)展的視角來考慮，充分利用好知識產權方面的制度、利益分配機制，發(fā)揮不同主體的優(yōu)勢，通過協(xié)同創(chuàng)新，科學轉化技術成果，讓各個不同主體在開展協(xié)同創(chuàng)新的過程中，能獲得益處。

其次，高校、企業(yè)與科研機構應構建協(xié)同創(chuàng)新中的知識產權共享機制。協(xié)同創(chuàng)新中的科研成果惠及千家萬戶、相關產業(yè)，所以，如果對不同主體的成果分開計算其經濟效益，這樣就顯得不對等，特別是一些公益性的科研成果，雖然其經濟效益、社會效益明顯，但是其需要經過較長的周期，并且高校與科研機構也不能從中獲得較好的經濟效益，[8]政府與企業(yè)需要全面認清楚知識創(chuàng)造的多元化路徑，全面認清科研成果的經濟效益，將科研人員個體貢獻和利益分配、資源配置等相銜接。在協(xié)同創(chuàng)新中，高校也要全面發(fā)揮相關參與人的積極性與主動性，在發(fā)展初期，因為彼此之間的協(xié)同創(chuàng)新有一個磨合期，各方對短期利益較為關注，這時候注意采用物質激勵方式，[9]更容易被各方所接受，伴隨信任程度的進一步加深以及產業(yè)規(guī)模的進一步擴大，可以采取入股的方式，創(chuàng)新效益分配模式，讓各參與主體能切實感受到實實在在的效益。[10]

總之，協(xié)同創(chuàng)新下做好少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的保護工作，能全面推動少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的范圍的延伸，推動少數(shù)民族知識產權工作不斷向前發(fā)展。但是也應看到，少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護存在難界定權利主體、難獲現(xiàn)代知識產權立法保護和存在失傳風險的現(xiàn)實困境，所以，協(xié)同創(chuàng)新對提升少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權的效能建設，既要協(xié)同創(chuàng)新中制約各主體知識產權效能建設的瓶頸，也要在協(xié)同創(chuàng)新下要提升少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權效能，不僅建立針對少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護的法律法規(guī)，同時，政府在少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權保護中發(fā)揮引導效能，最后，企業(yè)、高校與科研院所構建協(xié)同創(chuàng)新的動力機制與知識共享機制，最終全面提升少數(shù)民族傳統(tǒng)知識產權工作保護水平。

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