喻俊華

（華東交通大學(xué) 體育學(xué)院，江西·南昌 330013）

引言

現(xiàn)代體育的發(fā)展主要延伸至兩個(gè)方向：國(guó)家化和國(guó)際化，這兩個(gè)方向的延伸擴(kuò)大了體育的發(fā)展空間，也增加了體育的影響力，使得現(xiàn)代體育的性質(zhì)不再單純限定于休閑娛樂活動(dòng)，具有了更多的國(guó)家、民族意義?，F(xiàn)代體育意義方面的提升及空間影響的擴(kuò)展，使得體育活動(dòng)很容易成為暴力犯罪或者恐怖犯罪的場(chǎng)域，近年來，各種體育盛事中快速增長(zhǎng)的體育犯罪已經(jīng)證明了這一點(diǎn)。而從當(dāng)前有關(guān)體育犯罪的刑法規(guī)制來看，其在刑法介入與體育犯罪的針對(duì)性方面還有所不足，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面，一是體育領(lǐng)域中的自決管理思想排斥了刑法對(duì)體育的介入，體育領(lǐng)域中的刑法犯罪往往難以得到有效的刑法懲治；二是體育刑法設(shè)置本身存在不足，與體育活動(dòng)中犯罪行為相對(duì)應(yīng)的刑法大多散布于各種刑法罪域中，并未形成有效的體育刑法體系，這顯然使得刑法對(duì)于體育犯罪行為的集中管控和針對(duì)性有所欠缺。因此，有關(guān)體育的刑法介入，建立相應(yīng)的體育法系已經(jīng)成為體育法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)關(guān)注的熱點(diǎn)。[1]刑法對(duì)體育的有效規(guī)制勢(shì)在必行，有關(guān)體育刑法規(guī)制包括刑法對(duì)民族體育色彩的回應(yīng)具體方向的探討需要有所行動(dòng)。體育的刑法規(guī)制有利于體育肌體的更好發(fā)展，但是需要注意的是，體育的刑法規(guī)制不能忽略體育的民族色彩，少數(shù)民族民眾是體育活動(dòng)的參與者之一，民族體育是現(xiàn)代體育的重要組成部分，體育的高度和廣度也使得體育活動(dòng)往往和民族產(chǎn)生密切關(guān)聯(lián)。體育活動(dòng)中的刑法介入關(guān)涉到體育的方方面面，體育的民族色彩意味著體育的刑法規(guī)制必須突出民族意識(shí)，由此民族體育才能在刑法空間內(nèi)有序展開，民族民眾的合法權(quán)益才能得到保障，體育活動(dòng)中相關(guān)的民族輿論和行為活動(dòng)才能有效規(guī)范。

一、體育刑法規(guī)制中民族意識(shí)體現(xiàn)的必要性

（一）民族體育的外向發(fā)展

民族傳統(tǒng)體育產(chǎn)生于少數(shù)民族民間，為民族民眾代代傳承，經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間的發(fā)展，已經(jīng)成為民族文化的重要載體，具有極好的商業(yè)開發(fā)價(jià)值和推廣價(jià)值。近年來，隨著社會(huì)變革對(duì)民族的推動(dòng)，民族體育原有的存在場(chǎng)景逐漸消解，民族體育的發(fā)展岌岌可危。民族體育的傳承發(fā)展需要更多人的參與，而體育項(xiàng)目的高參與度在于相關(guān)利益主體的推動(dòng)，因此，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，通過開發(fā)體育項(xiàng)目的市場(chǎng)價(jià)值來促使民族體育的保護(hù)和發(fā)展已經(jīng)成為民族體育發(fā)展的必然選擇。體育的外向發(fā)展需要刑法更多地介入，首先，民族體育的市場(chǎng)化使得其向更為廣闊的空間發(fā)展，同時(shí)也使得民族體育更多地和經(jīng)濟(jì)利益、社會(huì)利益糾葛在一起，這些為與體育相關(guān)的犯罪行為的發(fā)生了提供了機(jī)會(huì)。[2]其次，由于歷史、地理等因素影響，少數(shù)民族在風(fēng)俗習(xí)慣和文化傳統(tǒng)方面和其他地區(qū)多有不同，這些習(xí)慣行為同時(shí)也體現(xiàn)在民族體育活動(dòng)中，形成了部分民族體育特殊的體育規(guī)則。但是部分競(jìng)技體育在有關(guān)人身傷害、健康危害等方面的規(guī)則和現(xiàn)有刑法的解釋存在出入，有的民族體育行為用民族觀念來看是合理的，而在刑法解釋中是不合理的甚至是違法的，因此，民族體育的外向發(fā)展必然會(huì)延伸出更多的與民族習(xí)俗相關(guān)的刑事案件。最后，多數(shù)體育項(xiàng)目都是向人類的極限挑戰(zhàn)，難免出現(xiàn)各種意外，有各種意外發(fā)生的可能性，運(yùn)動(dòng)員的生命、健康等權(quán)利存在潛在的風(fēng)險(xiǎn)，單純依靠體育規(guī)則來進(jìn)行規(guī)范，顯然難以使民族運(yùn)動(dòng)員的生命健康得到有效保障。因此，民族體育的市場(chǎng)化、擴(kuò)大化發(fā)展，意味著在相關(guān)刑法規(guī)制中必須對(duì)民族體育的體育規(guī)則及與民族體育相關(guān)的事宜有所體現(xiàn)，使得民族體育的刑法解釋有法可據(jù)，才能使民族體育自身形成更加有序的發(fā)展規(guī)則，同時(shí)也能使民族體育的外部擴(kuò)展得到更多的法律支持。

（二）回應(yīng)體育的民族色彩

體育活動(dòng)是全人類共同參與的活動(dòng)，并無種族、民族之分，但是由于體育的參與者、發(fā)起者或主辦者及體育活動(dòng)中的附加意義，本無色彩的體育也因此蒙上了各種色彩，如國(guó)家色彩、民族色彩、人道主義色彩等，不同視角下的觀察都會(huì)使體育有不同的色彩和意義。體育的不同色彩意味著與體育相關(guān)的法律在對(duì)體育中的各種事件或行為進(jìn)行應(yīng)對(duì)時(shí)必然要考慮其中的各種因素，以使體育的多種性質(zhì)能夠得到兼顧，維護(hù)體育活動(dòng)的正當(dāng)性和體育的尊嚴(yán)。近年來，隨著少數(shù)民族對(duì)外交流增多，更多的民族文化項(xiàng)目為外部世界所認(rèn)知，更多的民族民眾從民族這個(gè)較為封閉的場(chǎng)域走向更為開闊的世界，在眾多大型體育賽事中，民族運(yùn)動(dòng)員、民族體育項(xiàng)目都是較為常見的體育現(xiàn)象。少數(shù)民族民眾對(duì)體育活動(dòng)的參與，及民族體育項(xiàng)目更多地進(jìn)入到正規(guī)體育賽事中，為體育活動(dòng)增添了更多的民族色彩，同在體育活動(dòng)與民族色彩相關(guān)聯(lián)的刑事案例也隨之增加，民族運(yùn)動(dòng)員的個(gè)人行為、民族體育的規(guī)則、體育賽事中對(duì)民族的歧視等與民族相關(guān)的犯罪行為不可避免，在體育活動(dòng)的國(guó)際化、擴(kuò)大化中，對(duì)于相關(guān)民族案件的刑事案例很容易由普通的刑事犯罪上升為民族事件，特別是在極個(gè)別意圖不良群體的惡意操作下，體育活動(dòng)中與民族相關(guān)的事件更容易成為民族挑釁的借口。為了促進(jìn)體育活動(dòng)持久、良性運(yùn)作，就必須謀求刑法上的應(yīng)對(duì)，而對(duì)體育的刑法規(guī)制中，由于體育活動(dòng)中的民族色彩，在刑法規(guī)制中必須突出民族意識(shí)，只有這樣，體育項(xiàng)目與民族相關(guān)的案例才能得到及時(shí)有效針對(duì)性地解決，保障民族運(yùn)動(dòng)員的合法權(quán)益，促進(jìn)民族體育項(xiàng)目的外部發(fā)展，使以體育活動(dòng)中的與民族相關(guān)的事件避免或減少成為民族糾紛的借口。

二、體育刑法規(guī)制中民族意識(shí)體現(xiàn)策略

（一）通過刑法定性規(guī)范民族體育規(guī)則

我國(guó)刑法規(guī)定，任何主體只要觸犯了刑法，就要受到刑法的處罰，對(duì)于刑法處罰的依據(jù)是犯罪行為的具體界定。而在體育領(lǐng)域中，有關(guān)體育的刑事犯罪往往難以得到有效懲治。不同體育項(xiàng)目都有不同的規(guī)則，各種規(guī)則對(duì)于體育活動(dòng)的行為活動(dòng)進(jìn)行了規(guī)范，但是事實(shí)是千變?nèi)f化的。有限的體育規(guī)則難以對(duì)體育活動(dòng)中所有的行為進(jìn)行規(guī)范，特別是在對(duì)體育活動(dòng)中，某些具有傷害性的體育正當(dāng)行為和體育犯罪行為很難區(qū)分開來。體育暴力行為的隱蔽性導(dǎo)致了刑法對(duì)體育暴力的介入往往難以取證或鑒定，再加上當(dāng)前國(guó)家體育行政管理所秉持的體育領(lǐng)域內(nèi)的事宜在體育范圍內(nèi)自決的思想，造成了對(duì)刑法介入的事實(shí)排斥。體育規(guī)則下隱蔽的體育犯罪行為及體育領(lǐng)域管理思想本身對(duì)刑法的的排斥，使得體育活動(dòng)中的刑法規(guī)制很難落實(shí)到位。[3]隨著體育活動(dòng)中向國(guó)際化和國(guó)家化的二維延伸，體育活動(dòng)中的體育流氓、體育受賄、體育恐怖等刑事案件的逐漸增多，有關(guān)體育的刑法規(guī)制已經(jīng)為越來越多的人所關(guān)注。刑法對(duì)體育領(lǐng)域的介入一方面需要體育管理思想上的轉(zhuǎn)變和配合；另一方面，則需要通過刑法本身的努力對(duì)體育活動(dòng)中的相關(guān)行為進(jìn)行刑法定性和解釋，規(guī)范體育規(guī)則，使得體育規(guī)則不再成為體育犯罪隱蔽的場(chǎng)所。在實(shí)踐中，少數(shù)民族體育活動(dòng)規(guī)則一般是民族民眾在日常體育活動(dòng)中逐漸形成的活動(dòng)規(guī)則，體育規(guī)則是為體育活動(dòng)架設(shè)合理有序的活動(dòng)空間，是對(duì)體育活動(dòng)的規(guī)范，而從根本上來看體育規(guī)則的源起都是在一定思想意識(shí)支配下，形成的符合特定群體審美和習(xí)慣的思想觀念的一種顯性表達(dá)方式，按照這個(gè)思路，民族體育活動(dòng)規(guī)則必然是符合民族審美和習(xí)慣的思想意識(shí)的表達(dá)，民族意識(shí)觀念和習(xí)慣是民族體育活動(dòng)規(guī)則的前提，而這個(gè)前提首先就和刑法可能存在沖突之處。[4]民族思想意識(shí)觀念是民族風(fēng)俗習(xí)慣的內(nèi)化，本身就和大眾思想文化習(xí)慣有所區(qū)別，這和本身立足于大眾思想文化的刑法在思想觀念基礎(chǔ)上就有根本的差異，這樣的差異往往容易導(dǎo)致少數(shù)民族體育活動(dòng)規(guī)則和刑法解釋的不一致。因此從整體上而言民族體育活動(dòng)規(guī)則和刑法在先天上存在分歧的可能性。體育規(guī)則必須在刑法范圍內(nèi)規(guī)定，體育規(guī)則的制定和實(shí)施必須經(jīng)過刑法定性，因此，在民族體育活動(dòng)的對(duì)外發(fā)展中，體育刑法對(duì)民族體育規(guī)則的介入主要表現(xiàn)在其體育規(guī)則必須合乎刑法規(guī)定，能夠劃清體育暴力行為和正當(dāng)業(yè)務(wù)行為的界限，并有利于刑法的定性范圍，由此少數(shù)民族體育活動(dòng)才能減少或避免體育犯罪的可能性，體育的刑法規(guī)則因?qū)γ褡弩w育規(guī)則的介入而不可避免地突出了民族意識(shí)。

（二）基于刑法規(guī)范推動(dòng)民族體育的良性展開

少數(shù)民族體育是國(guó)家體育的重要組成部分，民族體育的發(fā)展關(guān)系著國(guó)家體育的總體態(tài)勢(shì)，在上述分析中已經(jīng)提到對(duì)外擴(kuò)大發(fā)展是民族體育未來發(fā)展的趨勢(shì)，隨著民族體育在國(guó)家體育活動(dòng)中的比重增加，民族體育在國(guó)家體育活動(dòng)中的影響將越來越大。民族是少數(shù)民族體育發(fā)展中的基本屬性，也是民族體育的基本色彩，隨著民族體育活動(dòng)擴(kuò)展所帶來的影響力增加，民族體育活動(dòng)中的刑事犯罪必然也相應(yīng)增加。有關(guān)民族體育的刑事犯罪活動(dòng)可以分為兩個(gè)部分：一是體育本身所形成的體育犯罪行為，如體育暴力、體育受賄等；二是以民族為由而引起的各種爭(zhēng)端和犯罪行為。刑法的目的是對(duì)犯罪行為進(jìn)行刑事處罰來圍護(hù)國(guó)家的正常社會(huì)秩序，所有在國(guó)家范圍內(nèi)的犯罪行為都要承擔(dān)刑事責(zé)任，接受刑事處罰。對(duì)于前者，在體育的刑法規(guī)制中，必然要按照刑法的有關(guān)規(guī)定對(duì)于相關(guān)犯罪行為進(jìn)行處罰，這一點(diǎn)和其他體育活動(dòng)中的刑事介入并無不同，但是由于民族體育活動(dòng)中的參與者以民族民眾居多，因此，對(duì)于相關(guān)主體的犯罪行為必然要顧及其民族身份，需要結(jié)合民族的相關(guān)制度來進(jìn)行處理。對(duì)于后者，隨著民族體育活動(dòng)影響力的擴(kuò)大，民族體育活動(dòng)必然會(huì)成為民族爭(zhēng)端者的新的活動(dòng)載體，在此情況下，民族歧視等以民族為由的各種極端民族主義者活動(dòng)都有可能出現(xiàn)，對(duì)于相關(guān)犯罪行為的處理需要刑法的合理規(guī)制。由上可知，民族體育活動(dòng)的擴(kuò)大發(fā)展離不開刑法的有效規(guī)制，而在對(duì)民族體育規(guī)制中的刑法行為也會(huì)因民族因素的摻雜而不可避免地要具備民族意識(shí)。刑法民族體育活動(dòng)的介入保障的民族意識(shí)體現(xiàn)主要包括以下兩個(gè)方面：第一，在體育立法中，要結(jié)合民族體育的具體特征，對(duì)有關(guān)民族事宜予以合理酌量，進(jìn)行針對(duì)性立法，使得體育活動(dòng)中有關(guān)民族犯罪事宜的懲罰有法可依；第二，在體育執(zhí)法中，需要根據(jù)體育活動(dòng)中的民族色彩進(jìn)行合理酌量，使得刑法既能保障體育活動(dòng)的合理展開，同時(shí)也能使與民族相關(guān)的犯罪行為得到合理懲罰，維護(hù)體育肌體的良性發(fā)展，在體育領(lǐng)域內(nèi)彰顯法律的尊嚴(yán)。

（三）基于刑法解釋促進(jìn)體育領(lǐng)域民族主體權(quán)益保護(hù)

由于少數(shù)民族民眾長(zhǎng)期生活于特定的民族環(huán)境中，受民族獨(dú)有的思維方式、宗教信仰等民族思想意識(shí)形態(tài)影響，因此，民族成員在思維及行為模式等方面有自己的特點(diǎn)，可能其所沿襲的習(xí)俗或者思想與刑法有一些沖突，但其在主觀上并沒有犯罪的故意或者犯罪的主觀惡性較小，因此在刑法的體育規(guī)制中必須要考量到這一客觀事實(shí)。這一點(diǎn)和法律面前人人平等的基本原則并不相悖，人人平等是在照顧差別下的平等，少數(shù)民族民眾受固有意識(shí)文化影響，在行為習(xí)慣方面可能和刑法有所沖突，但是其在主觀方面并無惡意。為了保護(hù)民族民眾的合法權(quán)益，國(guó)家政府提出了刑法適用于少數(shù)民族民眾，同時(shí)對(duì)于相關(guān)事宜的處理還需要結(jié)合民族情況，對(duì)民族公民刑事責(zé)任的合理差別評(píng)估和區(qū)別對(duì)待的指導(dǎo)思想，這是法律面前實(shí)質(zhì)平等的具體體現(xiàn)。[5]同樣的問題也會(huì)出現(xiàn)在體育活動(dòng)中，在相關(guān)體育活動(dòng)中，都有可能出現(xiàn)與民族民眾的相關(guān)刑事案件，為了使民族民眾的主體權(quán)益受到保護(hù)，使法律面前人人平等的基本原則在體育領(lǐng)域中同樣得到實(shí)踐，就必須在刑法對(duì)體育的規(guī)制中，對(duì)民族民眾的權(quán)益進(jìn)行強(qiáng)調(diào)。刑法在體育領(lǐng)域中對(duì)民族民眾的權(quán)益保護(hù)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：首先，要明確體育領(lǐng)域中刑法主體的民族身份，在對(duì)民族身份的客觀認(rèn)定基礎(chǔ)上才能適用于與民族相關(guān)的刑法規(guī)定；其次，要根據(jù)體育領(lǐng)域中民族主體在刑事案例中的利益關(guān)聯(lián)，根據(jù)罪行法定原則，進(jìn)行刑事責(zé)任劃分，同時(shí)在這個(gè)過程中要結(jié)合刑事變通原則進(jìn)行合理量刑；最后，少數(shù)民族民眾在體育領(lǐng)域中仍然屬于少數(shù)群體，民族民眾的合理權(quán)益不應(yīng)該因群體的弱勢(shì)而受到侵犯，體育領(lǐng)域中的民族觀眾、民族體育參與者及組織者的正當(dāng)合法權(quán)益需要在刑法方面有所強(qiáng)調(diào)。少數(shù)民族的正當(dāng)合法權(quán)益除了公民自身的的健康權(quán)、人格權(quán)以外，主要包括民族平等權(quán)和民族尊嚴(yán)，信仰自由及保持民族風(fēng)俗習(xí)慣，在中國(guó)刑法分則中對(duì)于相關(guān)民族民眾的合法權(quán)利和利益都有相應(yīng)的罪名，如民族歧視罪、侮辱少數(shù)民族作品罪、非法剝奪民族民眾宗教信仰罪和侵犯少數(shù)民族風(fēng)俗習(xí)慣罪等，民族民眾合法權(quán)益的明確及相關(guān)罪名在刑法方面的成立都為民族民眾在體育領(lǐng)域中的正當(dāng)權(quán)益保護(hù)奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

結(jié)語

各種體育暴力、體育流氓及體育恐怖犯罪事件的頻繁發(fā)生說明了體育刑事犯罪問題的存在已經(jīng)無可爭(zhēng)議，體育領(lǐng)域中的刑事犯罪極大地?fù)p害了體育肌體的良性發(fā)展，對(duì)于相關(guān)犯罪活動(dòng)的遏制和打擊需要刑法介入才能有效解決，因此對(duì)體育的刑法規(guī)制是體育發(fā)展的必然趨勢(shì)。刑法規(guī)制應(yīng)立足于體育客觀情況，而體育的民族色彩意味著刑法規(guī)制必須要尊重客觀事實(shí)，強(qiáng)化民族意識(shí)。

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