◇況宇佳

一、跨國公司的含義與特征

跨國公司又稱跨國企業(yè),是國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的重要參加者，是國際經(jīng)濟(jì)法的重要主體。根據(jù) 《聯(lián)合國跨國公司行為守則（草案）》中的定義，跨國公司是指由分設(shè)在兩個或兩個以上國家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不論這些實(shí)體的法律形式和活動范圍如何。根據(jù)跨國公司的含義，可以概括出跨國公司的基本特征：

1.跨國公司具有跨國性?？鐕镜膶?shí)體分布于多個國家，在多國從事投資經(jīng)營活動，其在國外的經(jīng)營通常采取子公司、參與公司、分公司等形式，但是母公司和總公司通過所有權(quán)或其他手段對這些實(shí)體的活動進(jìn)行決定性的控制。所以，通常將某國的跨國公司定義為其母公司或總公司位于該國，在其他國家設(shè)有跨國經(jīng)營活動的公司集團(tuán)。

2.跨國公司具有戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性。由于跨國公司的經(jīng)營范圍涉及多國，所以在其制訂戰(zhàn)略時應(yīng)從整個公司的利益出發(fā)，以全球?yàn)橹鹄麘?zhàn)場，以取得最大化和最長遠(yuǎn)的高額利潤，而不是從某個分公司或者某個地區(qū)著眼。

3.公司的內(nèi)部具有不可分割的相互聯(lián)系性。跨國公司的運(yùn)作由各個實(shí)體的相互配合實(shí)現(xiàn)，特別是母公司和子公司之間存在著相當(dāng)密切的關(guān)系。這種聯(lián)系對跨國公司的經(jīng)營既有促進(jìn)作用，也有阻礙作用。

二、跨國公司的發(fā)展歷程

跨國公司的起源，可以追溯到1600年成立的東印度公司。東印度公司由一群有影響力的商人組成，公司共有125個持股人，在印度西部的蘇特拉、東南部的馬德拉斯、加爾各答等地建立了諸多貿(mào)易站，之后其勢力逐步滲透到中國及東南亞諸國。沒有被當(dāng)時的世界所料到的是，東印度公司竟然開啟了一種嶄新的貿(mào)易形式雛形——跨國公司。20世紀(jì)90年代以來，跨國公司開始在全球范圍內(nèi)優(yōu)化資源的配置，而這一趨勢也逐步流行起來，成為各個大型跨國公司的新趨向。這樣不僅能更加穩(wěn)固地占領(lǐng)世界市場，降低生產(chǎn)成本，也能靈活地運(yùn)用不同的經(jīng)營模式，獲取最高的利潤率。

三、跨國公司的作用

經(jīng)濟(jì)全球化是近年來國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展領(lǐng)域最常見的詞，而經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展的原因也為國際社會予以絕對的關(guān)注。

關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定集中調(diào)整的是貨物貿(mào)易，然而在關(guān)貿(mào)總協(xié)定發(fā)展后期，服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易在國際貿(mào)易領(lǐng)域所占有的比例已經(jīng)不容忽視，關(guān)貿(mào)總協(xié)定具有局限性的管轄范圍不能適應(yīng)國際貿(mào)易的這種新發(fā)展。其次，非關(guān)稅貿(mào)易措施日益增多，關(guān)稅減讓帶來的優(yōu)勢作用遭到削弱。最后，在爭端解決方面，關(guān)貿(mào)總協(xié)定遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)實(shí)際需要，致使貿(mào)易爭端多懸而未決。為了彌補(bǔ)這些不足，世貿(mào)組織（WTO）組建成立，世貿(mào)組織完善了貨物貿(mào)易的法律制度，擴(kuò)大了管轄的產(chǎn)品范圍和部門領(lǐng)域，將調(diào)整范圍擴(kuò)大至服務(wù)領(lǐng)域、與貿(mào)易有關(guān)的投資和與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域，建立了貿(mào)易政策審查機(jī)制 （TPRM），健全了爭端解決機(jī)制。而無論是GATT，還是WTO，其宗旨都被描繪為促進(jìn)國際貿(mào)易的自由進(jìn)行，追求各方的“雙贏”，促進(jìn)了跨國公司的發(fā)展與擴(kuò)張。

四、跨國公司的國籍標(biāo)準(zhǔn)

當(dāng)人們討論某個跨國公司的國籍或者母國的時候，其標(biāo)準(zhǔn)可能是不相同的。這些標(biāo)準(zhǔn)可概括為以下幾類：

一、成立地說。這種主張認(rèn)為，法人是法律為特定目的而創(chuàng)設(shè)的擬制人格，它只有經(jīng)過成立地國家的批準(zhǔn)才能成為法律上的主體。

二、主要營業(yè)地說。此說認(rèn)為，法人的住所是法人的經(jīng)營管理或營業(yè)中心所在地，因此法人的國籍應(yīng)依其主要營業(yè)地而定，即主要營業(yè)地在內(nèi)國的為內(nèi)國法人，主要營業(yè)地在外國的為外國法人。

三、設(shè)立人國籍說，或稱資本控制說。此說主張法人的國籍應(yīng)按組成法人的成員的國籍來確定。

四、復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說。第二次世界大戰(zhàn)以后，隨著法人在國際經(jīng)濟(jì)交往中的作用日益加強(qiáng)，出現(xiàn)了一種把法人的住所和法人的登記注冊地結(jié)合起來確定法人國籍的主張。

五、跨國公司無國籍化的出現(xiàn)

1．跨國公司無國籍化的含義。跨國公司的無國籍化并不是說跨國公司沒有國籍，而是指跨國公司的母國意識正在不斷減弱，其同母國的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系不斷減弱，在制訂公司戰(zhàn)略時更加傾向于著眼全球。

跨國公司的無國籍化淡化了國籍，淡化了跨國公司母國的地位，而突出了本土化，突出了成本與效率優(yōu)先的規(guī)則。母國的公司總部作為整張網(wǎng)的最中心，更多的起到支撐作用，其決策作用則被弱化了。

跨國公司將全世界的國家作為一個整體，從全世界的角度出發(fā)，在全球范圍內(nèi)進(jìn)行投資、交流、生產(chǎn)、銷售，建立全球性的營業(yè)網(wǎng)絡(luò)，將分布在地球上不同地區(qū)的不同原材料、資金、技術(shù)、勞動力等予以優(yōu)化配置，將最便宜的原料以最優(yōu)化的運(yùn)輸方式運(yùn)送到生產(chǎn)效率最高、勞動力價格最低廉的地方組織生產(chǎn)，然后再將其生產(chǎn)的產(chǎn)品運(yùn)送到需求量最大的國家，獲取最高額的利潤。

2.跨國公司無國籍化的原因?？鐕緹o國籍化趨勢的出現(xiàn)是多種原因所導(dǎo)致的結(jié)果。

首先，國際貿(mào)易競爭環(huán)境在近年發(fā)生了巨大的變化。其次，以信息技術(shù)為標(biāo)志的新科技革命成為全球關(guān)注的焦點(diǎn)。再次，金融資金開始在全球范圍內(nèi)自由流動，這開啟了經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展的新篇章。

為了適應(yīng)競爭環(huán)境的變化，跨國公司在股權(quán)以及管理架構(gòu)等方面做出了相應(yīng)的調(diào)整，跨國公司吸納資金的范圍從一國發(fā)展到向全球吸納，這同時也意味著，跨國公司的股東構(gòu)成也在向全球范圍發(fā)展，而隨著這種發(fā)展，跨國公司的管理架構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)甚至是企業(yè)文化也要發(fā)生相應(yīng)的變化，但是無一例外的是，這些變化都使得跨國公司朝著無國籍化的方向發(fā)展。

六、無國籍化跨國公司的法律關(guān)系

跨國公司的無國籍化趨勢雖然日漸顯著，但是其與母國之間的法律關(guān)系卻是不可消除的。這是因?yàn)?，淡化母國意識并非使母國不復(fù)存在。跨國公司的母國仍然會根據(jù)自身的情況，對跨國公司進(jìn)行必要的管理，以使跨國公司對母國的積極作用更加明顯，同時削減其消極作用。以中國為例，中國政府會對跨國公司的投資進(jìn)行投資前審批、投資中促進(jìn)以及投資后監(jiān)管。政府代表母國多通過法律規(guī)定對跨國公司的各項(xiàng)活動進(jìn)行管理和監(jiān)督，所以筆者認(rèn)為，跨國公司與母國的關(guān)系應(yīng)該為管理與被管理的經(jīng)濟(jì)行政管理法律關(guān)系，二者也在這個過程中相互利用，發(fā)展自身。

而跨國公司與東道國之間的法律關(guān)系，當(dāng)然也存在著經(jīng)濟(jì)行政管理法律關(guān)系，同時，二者之間也存在著特許協(xié)議法律關(guān)系。所謂特許協(xié)議法律關(guān)系，是指跨國公司為了能夠在東道國從事某種活動，與政府簽訂某些協(xié)議，而這種法律關(guān)系的性質(zhì)以及這類合同到底是屬于國際合同關(guān)系還是國內(nèi)合同關(guān)系，仍然存在爭議。

母公司與子公司的關(guān)系為股東與公司的關(guān)系，母公司對子公司的決策通常具有決定性的作用，母公司也常為子公司的唯一股東或者享有股權(quán)最多的股東。在責(zé)任承擔(dān)方面，子公司通常具有獨(dú)立的法律人格，能夠獨(dú)立地享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。但根據(jù)英美法的規(guī)定，在某些特殊情況下，可以適用公司人格否定的制度，直接追究跨國公司的母公司的責(zé)任，子公司不用承擔(dān)責(zé)任。

跨國公司各實(shí)體在法律上的獨(dú)立和其在經(jīng)濟(jì)上的關(guān)聯(lián)性是國內(nèi)公司不具備的特點(diǎn)，這種特點(diǎn)使得跨國公司面臨一系列的法律問題，容易導(dǎo)致法律沖突。一方面，跨國公司的母公司可以通過各種途徑對海外的子公司造成許多影響，使這些子公司的經(jīng)營活動與母公司以及母國發(fā)生密切的聯(lián)系；另一方面，這些關(guān)聯(lián)性使得母國對跨國公司的立法管轄和司法管轄有了依據(jù)。雖然無國籍化跨國公司淡化了母國意識，增強(qiáng)了跨國公司在全球各地之間的聯(lián)系，但是一些法律沖突卻是至今無法避免的，這些沖突使得跨國公司在合同法、公司法、外國投資法、稅法等方面面臨著諸多不同，這些沖突可以主要概括為管轄權(quán)的沖突和法律適用的沖突。

跨國公司雖然依據(jù)東道國法律設(shè)立，具有東道國國籍，在形式上來說，東道國似乎擁有絕對的管轄權(quán)，但是由于母公司對海外子公司的控制權(quán)，這可能會導(dǎo)致東道國對于母國的母公司的經(jīng)營行為行使管轄權(quán)，這就造成了東道國和母國之間的管轄權(quán)沖突。另一方面，東道國或者母國可能利用不同類型的法人國籍標(biāo)準(zhǔn)，采取某種方式，如股權(quán)控制來擴(kuò)大本國的管轄權(quán)。

而對于法律適用的沖突，跨國公司在不同國家的經(jīng)營活動可能把各國互不相同的公司法聯(lián)系起來，各國這些不同的公司法律和制度可能需要同時適用于跨國公司的某一法律糾紛，這樣就會產(chǎn)生法律適用上的沖突。例如跨國公司母子公司的責(zé)任承擔(dān)方面的法律適用沖突，美國有“揭開公司面紗”制度，可以否認(rèn)子公司的公司人格，由母公司承擔(dān)責(zé)任，中國的母公司可能受到這制度的影響，承擔(dān)由于外國子公司的原因而引起的責(zé)任，但是中國卻沒有這項(xiàng)規(guī)定，這必然引起判決承認(rèn)和執(zhí)行的沖突。為解決這類沖突，各國應(yīng)該與國際接軌，吸收先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，作為例外規(guī)定，用以為本國謀利。

即便一國之內(nèi)的法律，也可能存在沖突。以我國的《外商投資企業(yè)法》和《公司法》為例，如外商投資企業(yè)的設(shè)立需要主管部門的批準(zhǔn)，而《公司法》則沒有關(guān)于批準(zhǔn)程序的規(guī)定。同樣是董事會，外商投資企業(yè)的董事會與內(nèi)資企業(yè)的董事會職權(quán)并不完全相同。這類沖突的解決主要根據(jù)特別法優(yōu)于普通法、上位法優(yōu)于下位法的原則來解決?！豆痉ā肪鸵?guī)定，外商投資的有限公司適用公司法，有關(guān)外商投資企業(yè)的法律另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。

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