◆郝曉薇 ◆胡 春 ◆陳凌霜

一、當前企業(yè)重組所得稅政策簡析

從現(xiàn)行企業(yè)重組所得稅政策來看，根據(jù)不同階段稅收征管實踐中遇到的實際問題，相關部門不斷出臺新的具體政策，形成了企業(yè)重組所得稅政策體系。《財政部 國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59 號），是我國當前企業(yè)重組所得稅政策的框架性文件，該文件第一次對企業(yè)重組進行了系統(tǒng)而明確的界定，并且提出分情況對重組所得進行一般性稅務處理與特殊性稅務處理的思路。

就企業(yè)重組界定來看，財稅〔2009〕59 號文首次對企業(yè)重組方式進行了分類界定，明確列舉法律形式改變、債務重組、股權收購、資產(chǎn)收購、合并、分立等不同的企業(yè)重組方式，并分別進行具體解釋。就所得稅處理規(guī)定來看，一般性稅務處理原則要求基于產(chǎn)權變動的重組確認所得，并對應稅所得照章征稅，屬于正常稅務處理；而特殊性稅務處理原則，則允許符合特定條件的重組不確認所得而在重組環(huán)節(jié)實行免稅，其實質是允許特定重組所得遞延納稅，從而表現(xiàn)出特殊性。

根據(jù)國家稅務總局規(guī)定，特殊性稅務處理須同時滿足以下五個條件（簡稱“五要件”）：（1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；（2）被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權比例符合規(guī)定比例；（3）企業(yè)重組后的連續(xù)12 個月內不改變重組資產(chǎn)原來的實質性經(jīng)營活動；（4）重組交易對價中涉及股權支付金額符合規(guī)定比例；（5）企業(yè)重組中取得股權支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12 個月內，不得轉讓所取得的股權。其經(jīng)濟原理在于，在以股權形式作為支付對價的重組業(yè)務中，即使重組資產(chǎn)獲得巨大增值，資產(chǎn)原持有方也并未取得用于繳納稅款的現(xiàn)金，如果要求該類重組納稅，勢必對當事主體造成沉重的現(xiàn)金壓力，從而阻礙資源的優(yōu)化配置；同時，重組后的資產(chǎn)無論在經(jīng)營上還是在權益上都是連續(xù)的，其經(jīng)濟狀態(tài)可以說沒有任何改變。因此，以上規(guī)定符合“實質重于形式”的原則，對企業(yè)重組的特殊情況設計特殊的優(yōu)惠性稅務處理政策，不僅有利于提高資源配置效率，也能夠保證特殊稅務處理的優(yōu)惠不會被濫用。

由于2008 年境內外企業(yè)所得稅政策“兩稅合一”，2009 年以來所得稅政策出臺諸多文件。在財稅〔2009〕59 號文前后至今不到六年半時間，也有一系列關于企業(yè)重組政策完善的文件陸續(xù)出臺，這些文件全部或部分內容涉及企業(yè)重組不同具體情況的所得稅處理規(guī)定，包括對個別重組類型的所得稅處理的進一步明確、①《國家稅務總局關于債務重組所得企業(yè)所得稅處理問題的批復》（國稅函〔2009〕1 號）、《財政部 國家稅務總局關于企業(yè)清算業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕60 號）、《國家稅務總局關于發(fā)布<企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法>的公告》（國家稅務總局公告2010 年第4 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資損失所得稅處理問題的公告》（國家稅務總局公告2010 年第6 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)取得財產(chǎn)轉讓等所得企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務總局公告2010 年第19 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2011 年第34 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)政策性搬遷所得稅有關問題的公告》（國家稅務總局公告2013 年第11 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)混合性投資業(yè)務企業(yè)所得稅處理問題的公告》（國家稅務總局公告2013 年第41 號）、《財政部 國家稅務總局關于中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)內企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資等資產(chǎn)重組行為有關企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅〔2013〕91 號）、《財政部 國家稅務總局關于促進企業(yè)重組有關企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅〔2014〕109 號）、《財政部 國家稅務總局關于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》（財稅〔2014〕116 號）。事業(yè)單位轉制為企業(yè)單位的所得稅處理、②《財政部 國家稅務總局關于文化體制改革中經(jīng)營性文化事業(yè)單位轉制為企業(yè)的若干稅收優(yōu)惠政策的通知》（財稅〔2009〕34 號）、《財政部 國家稅務總局關于中國郵政儲蓄銀行改制上市有關稅收政策的通知》（財稅〔2013〕53 號）。非居民企業(yè)或境外關聯(lián)方某些重組業(yè)務的所得稅處理、③《國家稅務總局關于加強非居民企業(yè)股權轉讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698 號）、《國家稅務總局關于非居民企業(yè)所得稅管理若干問題的公告》（國家稅務總局公告2011 年第24 號）、《國家稅務總局關于湖北等省市國家稅務局執(zhí)行內地與香港稅收安排股息條款涉及受益所有人案例的處理意見》（稅總函〔2013〕165 號）、《國家稅務總局關于蘇州工業(yè)園區(qū)有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人企業(yè)所得稅政策試點有關征收管理問題的公告》（國家稅務總局公告2013 年第25 號）、《國家稅務總局關于非居民企業(yè)股權轉讓適用特殊性稅務處理有關問題的公告》（國家稅務總局公告2013 年第72 號）、《財政部 國家稅務總局 證監(jiān)會關于QFII 和RQFII 取得中國境內的股票等權益性投資資產(chǎn)轉讓所得暫免征收企業(yè)所得稅問題的通知》（財稅〔2014〕79 號）、《國家稅務總局關于非居民企業(yè)間接轉讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015 年第7 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)向境外關聯(lián)方支付費用有關企業(yè)所得稅問題的公告》（國家稅務總局公告2015 年第16 號）。上市公司某些具體重組行為的所得稅處理、④《國家稅務總局關于股權分置改革中上市公司取得資產(chǎn)及債務豁免對價收入征免所得稅問題的批復》（國稅函〔2009〕375 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011 年第39 號）。企業(yè)重組所得稅管理制度的完善。⑤《國家稅務總局關于發(fā)布<企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法>的公告》（國家稅務總局公告2010 年第4 號）、《國家稅務總局關于取消合并納稅后以前年度尚未彌補虧損有關企業(yè)所得稅問題的公告》（國家稅務總局公告2010年第7號）、《國家稅務總局關于企業(yè)所得稅核定征收有關問題的公告》（國家稅務總局公告2012 年第27 號）、《國家稅務總局關于3 項企業(yè)所得稅事項取消審批后加強后續(xù)管理的公告》（國家稅務總局公告2015 年第6 號）、《國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015 年第48 號）。

其中，《財政部 國家稅務總局關于企業(yè)清算業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕60 號）針對企業(yè)重組的極端情形——清算進行了所得稅方面的規(guī)定，是對企業(yè)重組方式分類的補充。另外，尤為值得一提的是《財政部 國家稅務總局關于促進企業(yè)重組有關企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財稅〔2014〕109 號），該文降低了股權收購和資產(chǎn)收購的特殊性稅務處理條件，將轉出股權占轉出方全部股權的比例及轉出資產(chǎn)占轉出方全部資產(chǎn)的比例由原來規(guī)定的不低于75%降低到不低于50%（為行文方便，以下簡稱“比例降低”）；同時，還針對資產(chǎn)、股權劃轉提出企業(yè)所得稅特殊性稅務處理適用的條件，并在2015 年5 月底發(fā)布的《關于資產(chǎn)（股權）劃轉企業(yè)所得稅征管問題的公告》（國家稅務總局公告2015 年第40 號）中對資產(chǎn)（股權）劃轉的具體情形及稅務處理進行細分。由此，大大擴展股權重組與資產(chǎn)重組所得稅特殊性稅務處理的優(yōu)惠面。

二、企業(yè)重組實踐與所得稅政策匹配度分析

（一）范圍匹配度及存在問題

企業(yè)重組實踐在我國開始于20 世紀80 年代，而以財稅〔2009〕59 號文為基本框架的相關企業(yè)所得稅稅務處理政策的發(fā)布則滯后20 余年。雖然由于這種時間上的充分滯后，使得政策在范圍上基本涵蓋企業(yè)重組實踐的主要類型，但因實踐中企業(yè)重組形式十分多樣，加之經(jīng)濟發(fā)展不斷催生新的重組方式，政策規(guī)定與實踐方式出現(xiàn)較為明顯的脫節(jié)點。

從范圍上來看，當前企業(yè)重組所得稅政策未明確涉及的重組實踐方式包括聯(lián)合（戰(zhàn)略聯(lián)盟）、上市擴股、分拆上市、股票回購、托管等。其中，聯(lián)合重組、上市擴股、股票回購及托管由于基本未出現(xiàn)產(chǎn)權變動，不屬于企業(yè)所得稅課稅對象，因此現(xiàn)行政策未涉及上述重組實踐方式具有合理性；①（1）聯(lián)合重組指“若干企業(yè)組成各種形式的經(jīng)濟聯(lián)合體，原有企業(yè)法人繼續(xù)存在，卻以各種形式在生產(chǎn)、技術、經(jīng)營上進行聯(lián)合與合作，并分享利益”（孫耀唯、肖金成、蔣兆理，1998）。聯(lián)合企業(yè)之間一般通過非產(chǎn)權變動實現(xiàn)戰(zhàn)略合作，其重組行為不在所得稅政策調整范圍內（但戰(zhàn)略聯(lián)盟形成了實質意義上的利益關聯(lián)企業(yè)，其經(jīng)營行為和業(yè)務之間的往來需要注意特別納稅調整）。（2）上市擴股屬于融資行為，上市方的擴股行為不在所得稅政策調整范圍內。（3）股票回購是指“上市公司利用自身現(xiàn)金或者通過債務籌資購回自身發(fā)行在外的股份的行為”（李博、桂浩明，2008），回購環(huán)節(jié)本身不會產(chǎn)生所得稅義務，不在企業(yè)所得稅調整范圍內（但回購后會影響公司及股東收益）。（4）托管是指企業(yè)資產(chǎn)所有者或其代表（委托方）為保證資產(chǎn)保值增值，將企業(yè)經(jīng)營權委托給實力較強、并能夠承擔相應經(jīng)營風險的法人或自然人（受托方）有償經(jīng)營的一種經(jīng)營管理方式，雙方通過合同約定各自的權利和義務。在托管環(huán)節(jié)及委托經(jīng)營過程中，托管企業(yè)資產(chǎn)不存在產(chǎn)權變動，只是經(jīng)營管理權的變更，資產(chǎn)的委托經(jīng)營本身不在所得稅調整范圍內。分拆上市實質上屬于以上市為目的的分立重組，可以被分立相關規(guī)定涵蓋。但是，有些重組方式在政策適用范圍上仍存在分歧。

例如，對于合并的政策規(guī)定不夠詳細，難以涵蓋母公司對全資子公司的吸收合并重組實踐。吸收合并，是指兩個或兩個以上的公司合并后，其中一個公司吸收其他公司而繼續(xù)存在，而剩余公司主體資格同時消滅。母公司對全資子公司進行吸收合并后，子公司須注銷而不復存在。按照現(xiàn)行政策，對該類重組的所得稅處理意見出現(xiàn)了分歧：一類觀點認為，被合并的公司注銷須先行清算，清算要求其必須繳納企業(yè)所得稅；對立觀點則認為，母公司對子公司全資持股，符合特殊性稅務處理規(guī)定，無須繳納企業(yè)所得稅。這兩類處理方式截然不同，不同地區(qū)的主管稅務機關對政策的不同理解和執(zhí)行，必將產(chǎn)生對同類經(jīng)濟行為的不同影響結果，不僅違背了稅法的公平原則，也暴露出政策與實踐的匹配度瑕疵。

（二）功能、操作性匹配度存在問題

政策應有功能的實現(xiàn)不僅有賴于調整范圍的科學化，還必須通過準確表意實現(xiàn)高度的可操作性。整體上來看，企業(yè)重組的所得稅政策一般性稅務處理原則，由于有《企業(yè)所得稅法》及其實施條例為基礎，所以基本上不存在操作性問題；而特殊性稅務處理原則突破了企業(yè)所得稅的一般原則，需要更為嚴謹準確的表達方可明確執(zhí)行路徑，從而保證其應有功能的實現(xiàn)，事實卻不盡如此。

在財稅〔2009〕59 號文及國家稅務總局公告2010 年第4 號文框架內進行具體分析，相關政策功能與可操作性的匹配已經(jīng)取得明顯的改進，但目前仍舊存在以下五類問題：

第一，特殊性稅務處理原則提出了“五要件”的適用條件及重組環(huán)節(jié)部分免稅的對應處理方法，但在行文表達上未區(qū)分不同方式，其主要問題在兩方面：其一，完全無法涵蓋法律形式改變及債務重組兩類方式。法律形式改變與債務重組的特殊性稅務處理有單獨規(guī)定的適用條件及處理方法，而“五要件”在表達上又同時被作為前提條件，由此，導致政策條文出現(xiàn)語言邏輯上不必要的自我沖突；其二，不當涵蓋合并、分立兩類重組方式。如前文所述，“五要件”中第二個要件為“被收購、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權比例符合規(guī)定比例”，但合并、分立兩類重組形式完全不涉及資產(chǎn)或股權比例，因此這兩種重組方式特殊性稅務處理條件實際上是“四要件”，從而導致政策條文表達層次上的晦澀模糊。總體來看，雖然在所得稅征管實踐中不同重組方式選擇了對應的適用條件及處理辦法，但政策條文在語言文字的表達方面明顯存在對不同重組方式的“雜糅”問題。

第二，計稅基礎的規(guī)定不完全合理。企業(yè)重組各種方式下，符合特殊重組條件的計稅基礎都被確定為原計稅基礎，這可能帶來不同情形的稅收流失風險或重復征稅問題。就股權收購而言，如果收購方支付的股權公允價值高于被收購方被收購股權的賬面價值，被收購方當期不確認所得，收購方不確認損失，收購方獲得被收購方的股權，只能以數(shù)額較低的被收購方原賬面價值進行抵扣，勢必導致對被收購方兩者差額部分的重復計稅。

第三，比例標準是按照賬面價值還是按照公允價值衡量沒有明確。股權收購、資產(chǎn)收購涉及50%比例的規(guī)定（財稅〔2014〕109 號），這一比例的計算，未說明是根據(jù)賬面價值計算還是根據(jù)公允價值計算，在二者不相等的情況下，會出現(xiàn)應該采取哪一個比例衡量重組是否滿足比例條件的困擾，也會導致稅基具體數(shù)額的選擇困惑，從而帶來不必要的征稅成本和納稅成本的增加。

第四，股權支付相關規(guī)定與“五要件”存在邏輯矛盾。在股權支付中，作為對價的股權來源被明確為收購方所直接控股的企業(yè)，①國家稅務總局公告2010 年第4 號。則收購方自身股權及其直接控股的子公司的股權，均可在重組的對價支付中用于股權支付。但是，如果收購方使用子公司的股權進行支付，會導致被收購方失去對被收購標的的所有權，從而與特殊性稅務處理原則“五要件”中的第五條規(guī)定直接對立，導致重組標的權益連續(xù)性發(fā)生斷裂，從而無法滿足特殊性稅務處理條件。

第五，對自然人股東存在歧視導致政策邏輯矛盾。符合“五要件”的重組，所得方可以適用企業(yè)所得稅重組環(huán)節(jié)免稅的優(yōu)惠政策，但其對象限定為法人；自然人股東符合相應條件，卻由于所受個人所得稅政策限制而無法與法人獲得同等優(yōu)惠待遇。根據(jù)國家稅務總局2015 年第48 號公告第一條，重組交易“當事各方中的自然人應按個人所得稅的相關規(guī)定進行稅務處理”，須照章納稅。而國家稅務總局公告2010 年第4 號第四條明確規(guī)定：“同一重組業(yè)務的當事各方應采取一致稅務處理原則，即統(tǒng)一按一般性或特殊性稅務處理。”由于企業(yè)所得稅與個人所得稅政策的斷裂，導致相應政策出現(xiàn)無法操作的邏輯矛盾。

雖然國家稅務總局公告2015 年第48 號已經(jīng)出臺，但對財稅〔2009〕59 號文中資產(chǎn)的含義、資產(chǎn)或股權公允價值確定的時間、合并日的確定、同一控制不需支付對價的含義等問題依然需要在今后的實踐中予以明確。

三、企業(yè)重組所得稅政策完善思路

（一）細化特殊性稅務處理適用范圍

科學細化特殊性稅務處理原則的適用對象，是我國當前企業(yè)重組所得稅政策完善的首要問題。特殊性稅務處理原則追求資源配置效率的提升，對符合條件的重組資產(chǎn)實行所得稅遞延的稅收優(yōu)惠；而當前稅制改革大局則追求所得稅主體地位的加強，且所得稅制度的收入分配調節(jié)功能也限制稅收優(yōu)惠的濫用。

基于此，針對母公司吸收合并全資子公司的重組行為，應明確排除在特殊性稅務處理原則之外，要求被吸收一方進行清算時照章納稅。母子公司屬于以集團形式運營的關聯(lián)企業(yè)，那種認為“集團內部企業(yè)重組政策屬于盲區(qū)，不利于資源在集團內企業(yè)之間的優(yōu)化配置”的觀點，會導致企業(yè)重組的特殊性稅務處理原則被濫用?？陀^上現(xiàn)行政策的確沒有對集團內部企業(yè)重組提供針對性優(yōu)惠，但集團形式經(jīng)營的選擇本身對企業(yè)有實現(xiàn)稅收利益的客觀好處，集團經(jīng)營思路甚至已經(jīng)成為納稅籌劃的經(jīng)典套路，如果再給予明確的重組所得稅優(yōu)惠，會導致對稅制公平性的雙重剝奪。為了防止重組所得稅政策的濫用，必須尊重所得稅制度所固有的收入分配調節(jié)功能。

（二）完善政策表達的邏輯層次

由前文分析可知，政策表達邏輯上的矛盾主要來自于兩方面：一是純粹由文字表達不嚴謹帶來的理解性歧義；二是不同政策不兼容導致的操作性矛盾。

通觀財稅〔2009〕59 號文，針對六種不同的境內企業(yè)重組形式，統(tǒng)一制訂了“五要件”，雖然節(jié)省了文字篇幅，但是明顯存在文不對題的情形。這一類問題的解決最為簡單，只需將相關條件在文字上分門別類重新表達即可。稅收政策不僅是上層建筑的重要組成部分，也切實涉及納稅人和國家的利益分配關系，語言表達的科學嚴謹和邏輯分明應非常必要。

如前文所述，不同政策不兼容導致的操作性矛盾，主要表現(xiàn)在兩個問題上：一是股權支付規(guī)定與“五要件”的邏輯矛盾，在企業(yè)重組的特殊性稅務處理中，股權支付的來源應明確限定為收購方自身股權，這樣才能與“五要件”中的具體規(guī)定相吻合；二是企業(yè)所得稅與個人所得稅政策在相關業(yè)務上缺乏銜接，應本著實質重于形式的原則，針對特定業(yè)務調整個人所得稅具體規(guī)定，實現(xiàn)兩個政策之間的邏輯一致。

（三）優(yōu)化政策內容的技術細節(jié)

技術細節(jié)的優(yōu)化是企業(yè)重組所得稅政策完善的重要內容。從整體上來看，應該著重落實以下兩點：

第一，優(yōu)化計稅基礎相關規(guī)定。針對收購方支付的股權公允價值高于被收購方被收購股權的賬面價值的股權收購，建議政策將重組后的計稅基礎以收購方所支付金額為準。上述具體操作標準的設計，必須高度保持對所得稅制度功能的尊重和對稅制改革大背景的呼應。

第二，明確比例計算的標準。企業(yè)重組特殊性稅務處理的“五要件”中，重組比例及股權支付比例至關重要?，F(xiàn)行政策中，股權支付的比例標準比較明確，采用的是市場公允價值，而不是賬面價值。據(jù)此類推，并考慮到經(jīng)濟實質，重組比例也建議采用市場公允價值進行計算，并將該規(guī)定明確到政策表達中。

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