摘 要：在當(dāng)前的司法環(huán)境下，隨著犯罪具體形態(tài)的不斷多樣化，我國司法實踐中對于認(rèn)罪和量刑更加確定化，只有在符合事實證據(jù)情況下才可以正確定罪量刑，并且要根據(jù)犯罪的客觀方面認(rèn)真分析。國家機關(guān)工作人員罪名，形態(tài)，具體量刑等也是刑法分則領(lǐng)域一個比較重要的課題，對于初學(xué)者來說，貪污罪和職務(wù)侵占罪都帶有侵占非法占有的意思，往往容易混淆甚至錯誤理解。本文著重分析在職務(wù)侵占罪和貪污罪的具體區(qū)別。希望通過對兩罪的比較分析能夠更加深入認(rèn)識兩罪的具體情形。

關(guān)鍵詞：職務(wù)侵占罪；污罪

我們知道犯罪構(gòu)成理論是對犯罪的一般成立要件進行分析，予以體系化的理論，本文按照我國犯罪構(gòu)成四要件理論展開論述。刑法第二百七十一條職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。第三百八十二條貪污罪，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞，竊取，騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。受國家機關(guān)，國有公司，企業(yè)，事業(yè)單位，人民團體委托管理經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞，竊取，騙取或者以其它手段非法占有國有財產(chǎn)的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。從以上刑法原文中我們不難發(fā)現(xiàn)兩罪在以下方面不同：

一、職務(wù)侵占罪與貪污罪在主體方面

職務(wù)侵占罪與貪污罪在主體方面，根據(jù)刑法規(guī)定貪污罪的主體包括：國家機關(guān)工作人員；國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員；國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務(wù)的人員；受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托，經(jīng)營、管理國有財產(chǎn)的人員；還有其他依照法律從事公務(wù)的人員。貪污罪的主體，單位性質(zhì)必須是國家或者國有，或者是國家或國有單位委派委托的工作人員。

職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體主要有公司、企業(yè)或者其他單位的人員。首先職務(wù)侵占的主體性質(zhì)是非國家或者非國有性質(zhì)的。即不包括國家機關(guān)工作人員，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員，也不包括國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位從事公務(wù)的人員。另外對于條文中其他單位的人員的認(rèn)識，通常我們認(rèn)為，其他單位工作人員是指集體單位的人員或者是群眾性組織的人員。這些主體也屬于職務(wù)侵占罪的主體。在區(qū)分兩罪時不妨采用排除法，受委托經(jīng)營管理國有財產(chǎn)的人員，并不屬于國家工作人員，但是這類主體利用職務(wù)上的便利非法侵占本單位財物，都是以貪污罪定罪處罰。

二、職務(wù)侵占罪與貪污罪在客體方面

在刑法分則罪名分類中職務(wù)侵占罪屬于侵犯財產(chǎn)罪，而貪污罪屬于貪污賄賂罪。刑法分則是以犯罪客體為分類依據(jù)的。職務(wù)侵害罪的對象是非國有公司、企業(yè)、其他單位的財產(chǎn)，因此客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。而貪污罪帶有公有性，侵害公共財產(chǎn)，“公共財產(chǎn)”指國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)，在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論?？腕w包括侵害公共財產(chǎn)所有權(quán)。又因為主體是在職務(wù)活動中犯罪，因此也侵害國家的廉政制度。所以貪污罪的客體有兩個，屬于復(fù)雜客體。

三、職務(wù)侵占罪與貪污罪在客觀方面

根據(jù)刑法原文我們知道，職務(wù)侵占罪的客觀方面是利用職務(wù)上的便利將本單位財物非法占為已有，而貪污罪的表述與職務(wù)侵占罪有一定的相近之處，這也是一些初學(xué)者混淆兩罪的一個原因?？陀^行為表現(xiàn)是客觀歸罪重要的事實依據(jù)，與實踐相聯(lián)系。貪污罪的客觀方面是利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有財物。兩罪都有利用職務(wù)之便。主要指利用職務(wù)范圍內(nèi)權(quán)力和地位形成的有利條件，即保管、主管、經(jīng)手等便利條件。職務(wù)侵占表現(xiàn)為侵占，侵占包括先合法持有然后非法占有，也包括貪污罪具體列舉的情形，即侵吞、竊取、騙取等非法占為已有的行為。貪污罪的客觀方面，“侵吞”指非法據(jù)為已有；“竊取”指監(jiān)守自盜即利用職務(wù)之便，將合法主管、管理、經(jīng)手的公共財物，以秘密竊取的方法據(jù)為已有的行為；“騙取”指利用職務(wù)上的便利，以虛構(gòu)事實，隱瞞真相手段，非法占有公共財物的行為；所謂“其他手段”，是指與侵吞、竊取、騙取相似的，其他利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財物的行為。貪污罪在實踐中主要包括涂改賬目、偽造單據(jù)等方法非法占為己有。通過分析，我認(rèn)為貪污罪和職務(wù)侵占罪在立法上用語有區(qū)別，但犯罪客觀方面沒有實質(zhì)的差別。兩罪的表現(xiàn)上都是非法占為己有，應(yīng)上繳單位而私自占有。

四、職務(wù)侵占罪與貪污罪在主觀方面

在主觀方面兩罪都是故意，并且都以非法占有為目的。

我們系統(tǒng)分析了犯罪的主要構(gòu)成要件，明確了最基本的問題，最后我們來深入研究職務(wù)侵占罪和貪污罪的法條關(guān)系。職務(wù)侵占罪與貪污罪最主要在主體上差異較大。職務(wù)侵占的行為是可以包括貪污罪中的行為的，貪污罪中的行為和職務(wù)侵占罪的行為都屬于職務(wù)侵占。職務(wù)侵占包括所有公司、企業(yè)或其他單位，不管是否從事公務(wù)，只要利用工作之便侵占財產(chǎn)的行為。因此職務(wù)侵占罪與貪污罪是法條競合的關(guān)系。屬于特別法與普通法的關(guān)系。職務(wù)侵占罪與貪污罪因犯罪主體、犯罪對象形成競合，因為貪污罪的主體（國家工作人員）包括在職務(wù)侵占罪中，職務(wù)侵占罪的對象也可以涵蓋貪污罪的對象。國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，既符合貪污罪的規(guī)定，也符合職務(wù)侵占罪的規(guī)定，但是其在特別法貪污罪的范疇內(nèi)以貪污罪定罪。在這里需要格外注意的一個問題是純勞務(wù)人員利用工作便利竊取本單位財物的屬于職務(wù)侵占罪的范疇。

五、結(jié)束語

隨著社會的發(fā)展，職務(wù)犯罪中貪污罪和財產(chǎn)罪中的職務(wù)侵占罪在司法實務(wù)中應(yīng)用較多，因此準(zhǔn)確的定罪量刑是解決司法實踐中的重要課題。我們應(yīng)準(zhǔn)確的分析兩罪的成立要件，相互關(guān)系。正確適用法律，罪行相適應(yīng)是刑法的應(yīng)有之義，也是我國依法治國刑法領(lǐng)域的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

參考文獻：

[1]趙秉志.中國刑法案例與學(xué)理研究[M].北京：法律出版社，2004.

作者簡介：

杜亞倩（1990—）女，漢，河北石家莊人，遼寧大學(xué)，2013級法律碩士（非法學(xué)）在讀。

（作者單位：遼寧大學(xué)）