馬冬軍

摘要：大陸法系國家的觀點普遍認(rèn)為德國的刑事訴訟程序是訊問制訴訟模式的典型。在對犯罪嫌疑人和被告人的各項權(quán)利保障方面，有非常多的優(yōu)點和值得其他大陸法系國家學(xué)習(xí)的地方，特別是在被告人獲得辯護權(quán)利方面表現(xiàn)的尤為突出。在德國的刑事訴訟程序中，律師職能定位更加明確，權(quán)利保障等內(nèi)容也更加全面。本文簡要的介紹了德國刑事訴訟中的制定辯護制度。

關(guān)鍵詞：德國；指定辯護；制度

刑事訴訟中的指定辯護，是指在犯罪嫌疑人或被告人沒有能力委托辯護人時，由其本人或其近親屬申請或由國家安排辯護律師為其提供辯護和其他一系列的制度。①實施指定辯護的目的是為了保障犯罪嫌疑人、被告人的辯護權(quán)利。在德國刑事訴訟法中規(guī)定的指定辯護是一種非常有利于被告人的選擇辯護人制度。根據(jù)這種制度，在德國刑事訴訟中實施指定辯護時，會尊重被追訴人的選擇，被告人可以根據(jù)自己的意愿選擇特定的律師作為其指定辯護人，并且建立了相應(yīng)的保障制度。

一、德國刑事訴訟中辯護人的任務(wù)與地位

德國學(xué)界的主流觀點認(rèn)為，辯護人是司法機關(guān)之一。因為辯護人進行辯護并不依賴法院或者檢察院，所以其不受法院或檢察院任何一方的控制。辯護人只應(yīng)當(dāng)為了被告人的利益而進行相關(guān)辯護活動，以確保相關(guān)程序正義的實現(xiàn)。和所國家辯護人的地位相同，辯護人獨立于被告人，辯護人的辯護意見不依托于委托人的意愿，其實行的是獨立于被告人的辯護行為。因此人們將辯護行為歸類為公共職能之一。

首先，發(fā)現(xiàn)事實的真相是辯護人的應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，也是是律師辯護工作的重要基礎(chǔ)。所以，辯護人在辯護活動過程中必須忠于案件事實不得說謊乃至建議被告人說謊。如果辯護人違反該規(guī)定，那么會導(dǎo)致兩種法律后果。其一，辯護人可能會違反德國的刑法，實施“消除刑法的犯罪”。②其二，律師若實施了這種行為會受到律師法庭的嚴(yán)厲懲罰。其次，法律規(guī)定的關(guān)于被告人的某些事實，辯護人即使在知曉的情況下也必須遵守保密的義務(wù)。但是辯護人所承擔(dān)的保密義務(wù)不是沒有限制的。如果辯護人的行為違反了德國刑法，那么不向有關(guān)機關(guān)報告自己知曉的犯罪行為本身也可能構(gòu)成犯罪。

二、德國指定辯護的案件范圍

德國一般將《歐洲人權(quán)公約》作為自己的法律淵源，德國人把《歐洲人權(quán)公約》當(dāng)作憲法性文件來看待，足可見該公約在德國的地位之高?！稓W洲人權(quán)公約》中規(guī)定，為了保障犯罪嫌疑人在刑事訴訟過程中能夠獲得有效的辯護，而此時需要為其指定辯護人時，檢察官就有義務(wù)在庭審前提出指定辯護人的申請。

在德國的刑事訴訟程序的整個過程中，指定辯護制在每個階段都存在，從而更好保護被追訴人的合法權(quán)益。在最初的偵查階段，德國的刑事訴訟法就規(guī)定：對沒有聘請或者無力聘請辯護人的被追訴人，在被強制羈押的期限最少執(zhí)行了三個月之后，而且該被追訴人或者其法定代理人提出指定辯護的申請時，那么國家應(yīng)當(dāng)為該被追訴人指定一名辯護人。在德國的刑事簡易程序，如果被追訴人可能被判處自由刑六個月以上的。那么地方法院就必須要對沒有辯護人的被指控人指定辯護人。③

三、指定辯護的時間

德國的指定辯護不僅僅只存在于法庭的審判階段。在偵查階段，如果犯罪嫌疑人申請解除強制性羈押，那么在解除羈押的相應(yīng)聽證程序中，他也有獲得指定辯護的可能性。在德國，指定辯護的時間是非常寬泛的。德國的刑事訴訟法規(guī)定，在偵查階段，如果檢察官認(rèn)為相關(guān)的律師辯護在該刑事訴訟中是非常必要的，那么此時就可以指定律師為犯罪嫌疑人提供辯護，保障其相關(guān)權(quán)利得到充分的保障。在偵查終結(jié)時，檢察機關(guān)同樣也可以申請為犯罪嫌疑人指定律師。

四、指定辯護的條件

在德國實施指定辯護需要滿足以下條件。第一，凡是州高級法院或者州法院作為一審法院的案件必須要有辯護人參加。第二，被指控人被指控犯有重罪或者相關(guān)刑事程序可能導(dǎo)致其不能執(zhí)業(yè)的，必須有辯護人幫助其行使相關(guān)權(quán)利，以保障其合法權(quán)益得到充分保護。第三，若被指控人已經(jīng)被提前羈押三個月并且至少在審判開始的兩周前不會被釋放的，此時需要有辯護律師介入處理被指控人在押期間的申訴和控告活動。④那么這個時候，就必須要為尚無辯護人的被指控人指定辯護人。第四，在被指控人需要做精神鑒定時，必須為其指定辯護人，以保障其合法權(quán)益。第五，案情重大復(fù)雜的案件，法院認(rèn)為根據(jù)案件的實際情況應(yīng)有辯護人為被指控人提供辯護或者被指控人因為經(jīng)濟等客觀原因而沒有能力委托律師為其辯護時，審判長應(yīng)當(dāng)依申請或職權(quán)指定辯護人。

德國刑事訴訟法規(guī)定，指定辯護由有案件管轄權(quán)的法院院長或者受理該案的法院院長決定，而且辯護律師應(yīng)當(dāng)是從取得了在法院管轄范圍內(nèi)的法律從業(yè)資格的律師中挑選。

五、應(yīng)當(dāng)指定辯護而未獲得指定辯護時的救濟措施

被告人在受到刑事追訴的時候，只有辯護律師為其提供相應(yīng)的法律幫助，被追訴人才有可能在強大的國家機器面前保障自己的合法權(quán)益。如果在被追訴人滿足相應(yīng)的條件應(yīng)當(dāng)獲得指定辯護的情況下，被告人卻沒有獲得辯護，此時刑事訴訟在程序上的嚴(yán)重不公正就會出現(xiàn)，這對做出的裁判之效力以及公信力的影響是相當(dāng)之大的。⑤如果在法庭審判中才發(fā)現(xiàn)應(yīng)當(dāng)為被告人指定律師卻沒有指定的情形，法院應(yīng)當(dāng)立即中止訴訟或延期審理，并且依申請或者依職權(quán)為被告人指定辯護人。同時給予辯護律師必要的準(zhǔn)備時間。

六、對被告人拒絕指定辯護的處理

德國的刑事訴訟法規(guī)定，在被告人符合法律規(guī)定的前提下，為其指定了辯護人。在此之后，被告人是不能拒絕該指定的辯護人為其提供辯護的。然而，由于德國的指定辯護是為了幫助被追訴人更好的行使權(quán)利，以保證其合法權(quán)利不受公權(quán)力的侵犯。所以，被告人可以通過另外自行選任辯護人，使自己處于有效的辯護人的幫助之下，此時被告人就可以選任自己聘請的律師而不選用指定辯護的律師。在指定辯護人之后，如果被告人自行委托了辯護人，原來的指定就可以被撤銷。被追訴人獲得了指定辯護之后，如果在法庭審理階段，該辯護人沒有按照規(guī)定到庭為被告人提供有效的法律辯護，那么審判長應(yīng)當(dāng)為被告人另行指定辯護人，此時法院也可以決定延期審理。在法庭審判開始之后才出現(xiàn)需要進行指定辯護人的情況時，重新指定的辯護人可以要求延期審理以獲得更多的時間來為辯護作相應(yīng)的準(zhǔn)備，但此時該辯護律師不能夠要求法庭進行重新審判。⑥

七、結(jié)語

德國模式的指定辯護人制度，不僅尊重了被告人的選擇權(quán)和參與權(quán)，還賦予了法院對指定辯護律師的決定權(quán)。這種指定辯護制度避免了因為被告人不信任或者不滿意法院為其指定的律師而帶來種種不利結(jié)果，從而大大的提高訴訟效率，節(jié)約了司法資源。明確而有效的相應(yīng)制裁程序和機制的存在有效的防止了法院濫用權(quán)力和被告人濫用權(quán)利。在德國，辯護人并不是完完全全為被告人利益說話的全權(quán)代理人，辯護人被認(rèn)為是刑事訴訟中及其重要的組成部分，是一個獨立的司法機關(guān)。辯護人的任務(wù)在于協(xié)助其他司法機關(guān)，發(fā)現(xiàn)犯罪事實，實現(xiàn)公平審判，因此他們在一定程度上代表著社會的公共利益。德國的行事訴訟是典型的職權(quán)主義模式，但是其很好的吸了當(dāng)事人主義模式中的種種精華，指定辯護在德國刑事訴訟中起著至關(guān)重要的作用。（作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院）

注解：

①王圣揚，王金華.中德辯護律師閱卷權(quán)比較研究——以控辯平衡原理為視角.東方法學(xué)，2008（5）.

②冀祥德.控辯平等的現(xiàn)代內(nèi)涵解讀，政法論壇2007年第6期.

③王廣.中德刑事指定辯護制度比較.研究生法學(xué)，2009年第26期.

④孫孝福，蘭耀軍.德國的選擇辯護人制度及其借鑒.法學(xué)評論，2004年第6期.

⑤彭海清.國外辯護律師獲取證據(jù)的方式與啟示，檢察日報2008年2月15日，第3版.

⑥王湛東.德國和美國刑事訴訟指定辯護制度之比較，河南工業(yè)大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2011年第2期.