臺灣籍大陸律師講堂海峽兩岸繼承法律實務(wù)：兩岸繼承法比較（一）

截至2014年底，臺灣居民常住大陸人數(shù)突破百萬人、兩岸居民通婚數(shù)量達到36萬對。頻繁交流必然產(chǎn)生許多法律上的糾紛，其中以兩岸繼承法的衝突最為凸顯。希望以「海峽兩案繼承法律實務(wù)」系列專題，提供臺商有關(guān)兩岸繼承實務(wù)的基本概念，進而提醒臺商能夠提早進行「遺產(chǎn)規(guī)劃」，避免遺產(chǎn)成為負資產(chǎn)遺害後代子孫。

1987年10月15日，臺灣宣佈開放臺灣居民到大陸探親；1988年7月3日，大陸國務(wù)院發(fā)佈施行《關(guān)於鼓勵臺灣同胞投資的規(guī)定》，海峽兩岸冰封期結(jié)束，民間交流及經(jīng)濟依存度逐年遞增。截至2014年底，臺灣居民常住大陸人數(shù)突破百萬人、兩岸居民通婚數(shù)量達到36萬對。頻繁交流必然產(chǎn)生許多法律上的糾紛，其中以兩岸繼承法的衝突最為凸顯。因為遺產(chǎn)是臺商離鄉(xiāng)背井數(shù)十年打拚的結(jié)晶，而繼承法的適用決定遺產(chǎn)的繼受人；惟臺商在生前對「遺產(chǎn)規(guī)劃」的觀念淡薄，因此筆者希望以「海峽兩案繼承法律實務(wù)」系列專題，提供臺商有關(guān)兩岸繼承實務(wù)的基本概念，進而提醒臺商能夠提早進行「遺產(chǎn)規(guī)劃」，避免遺產(chǎn)成為負資產(chǎn)遺害後代子孫。①

一、繼承開始

《中華人民共和國繼承法》（以下稱「繼承法」）第2條及臺灣《民法》（以下稱「民法」）第1147條皆規(guī)定：繼承因被繼承人死亡而開始。

【筆者解析】

確定繼承開始時間點的重要性在於：

（1）確定法定繼承人範圍；

（2）確定遺產(chǎn)的範圍；

（3）確定繼承人的應(yīng)繼份額；

（4）確定放棄繼承權(quán)及遺產(chǎn)分割的溯及力；

（5）確定遺囑的效力（自繼承開始，遺囑才發(fā)生效力）；

（6）確定保護繼承權(quán)的時效（「繼承法」第8條規(guī)定：繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為2年，自繼承人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過20年的，不得再提起訴訟?！该穹ā沟?1146 條規(guī)定：繼承權(quán)被侵害者，被害人或其法定代理人得請求回復(fù)之。前項回復(fù)請求權(quán)，自知悉被侵害之時起，2年間不行使而消滅；自繼承開始時起逾10年者亦同；

（7）確定遺產(chǎn)的權(quán)利歸屬（自繼承開始，遺產(chǎn)即歸繼承人取得）。

二、遺產(chǎn)範圍

（一）大陸：

（「繼承法」第3 條）：

遺產(chǎn)是公民死亡時遺留的個人合法財產(chǎn)，包括：

（1）公民的收入；

（2）公民的房屋、儲蓄和生活用品；

（3）公民的林木、牲畜和家禽；

（4）公民的文物、圖書資料；

（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；

（6）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利；

（7）公民的其他合法財產(chǎn)。

（二）臺灣地區(qū)：

（「民法」第1148條）：

繼承人自繼承開始時，除本法另有規(guī)定外，承受被繼承人財產(chǎn)上之一切權(quán)利、義務(wù)。但權(quán)利、義務(wù)專屬於被繼承人本身者，不在此限。繼承人對於被繼承人之債務(wù)，以因繼承所得遺產(chǎn)為限，負清償責任。

【筆者解析】

「繼承法」採取了原則性規(guī)定加列舉相結(jié)合的立法例規(guī)定遺產(chǎn)的範圍，「民法」對遺產(chǎn)範圍則採用原則性加排除式的規(guī)定。兩相比較，大陸所採用的列舉式規(guī)定遺產(chǎn)的範圍，其不合理性主要體現(xiàn)在列舉式的不周延性，限縮了遺產(chǎn)的範圍，如用益物權(quán)在大陸實務(wù)被認為非屬遺產(chǎn)的範圍。

三、法定繼承人的

範圍及其順位

（一）大陸：

（「繼承法」第10 條）：

遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母；第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始後，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。

（二）臺灣地區(qū)：

（「民法」第1138條）：

遺產(chǎn)繼承人，除配偶外，依下列順序定之：

（1）直系血親卑親屬；

（2）父母；

（3）兄弟姊妹；

（4）祖父母。

（「民法」第1144條）：

配偶有相互繼承遺產(chǎn)之權(quán)，其應(yīng)繼分，依下列各款定之：

（1）與第1138條所定第一順序之繼承人同為繼承時，其應(yīng)繼分與他繼承人平均；

（2）與第1138條所定第二順序或第三順序之繼承人同為繼承時，其應(yīng)繼分為遺產(chǎn)二分之一；

（3）與第1138條所定第四順序之繼承人同為繼承時，其應(yīng)繼分為遺產(chǎn)三分之二；

（4）無第1138條所定第一順序至第四順序之繼承人時，其應(yīng)繼分為遺產(chǎn)全部。

【筆者解析】

（1）法定繼承人範圍上的差異：與臺灣法相比，大陸繼承法未規(guī)定除子女外的其他直系血親卑親屬如孫子女等為法定繼承人，惟規(guī)定喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人（「繼承法」第12 條）。

（2）繼承順位的不同：臺灣法規(guī)定，繼承開始後，首先由直系血親卑親屬繼承，沒有直系血親卑親屬時，才由第二順序的父母繼承，而直系血親卑親屬的繼承則以親等近者優(yōu)先；而大陸法上的法定繼承人只有兩個順位，每個順位都有三類繼承人，此三類繼承人平等地繼承遺產(chǎn)，這一做法降低了孫子女等直系血親卑親屬的繼承地位，抬高了父母的繼承地位，加之孫子女也並未列入第二順序的繼承人，從而使孫子女只能進行代位繼承而不能進行第一順位的繼承。

（3）非婚生子女及繼子女的地位不同：大陸「繼承法」第 10條第三款規(guī)定，本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有收養(yǎng)關(guān)係的繼子女。其中非婚生子女並不需要經(jīng)過認領(lǐng)或準正程序就平等地與婚生子女享有繼承權(quán)。而臺灣地區(qū)非婚生子女對於生母享有與婚生子女平等的繼承權(quán)，而對於生父則非經(jīng)生父認領(lǐng)或自幼撫育而被視為認領(lǐng)者不享有繼承權(quán)。對繼子女而言，臺灣法上認為繼子女與繼父母不享有繼承權(quán)，而大陸法上則認為如果繼子女與繼父母間形成撫養(yǎng)關(guān)係，則兩者之間互享繼承權(quán)。

（4）養(yǎng)孫子女的繼承地位不同：大陸收養(yǎng)制度實務(wù)上及司法解釋上均接受隔代收養(yǎng)，在大陸，養(yǎng)孫子女不僅可以代位繼承，按照《最高人民法院關(guān)於適用〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第22條，收他人為養(yǎng)孫子女，視為養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的關(guān)係的，可互為第一順序繼承人。在臺灣則無此規(guī)定。

（5）配偶的法定繼承地位不同：兩岸對待事實婚姻的態(tài)度不同。臺灣地區(qū)學(xué)理上認為，配偶欲獲得繼承權(quán)，必須以被繼承人死亡時婚姻關(guān)係存在為要件，配偶繼承權(quán)的規(guī)定，於事實上夫妻應(yīng)無適用餘地；在大陸法院實務(wù)做法為：1994年2月1日前符合結(jié)婚實質(zhì)要件的夫妻即使未完成登記手續(xù)，夫妻一方死亡，配偶享有繼承權(quán)；1994年2月1日後男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件，但是未補辦手續(xù)其中一方死亡的，對方不享有配偶繼承權(quán)。

四、繼承權(quán)喪失制度

（一）大陸：

（1）（「繼承法」 第7 條）：

繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：

1.故意殺害被繼承人的；

2.為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；

3.遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的；

4.偽造、篡改或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴重的。

（2）（最高人民法院關(guān)於貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見）

1.繼承人虐待被繼承人情節(jié)是否嚴重，可以從實施虐待行為的時間、手段、後果和社會影響等方面認定。虐待被繼承人情節(jié)嚴重的，不論是否追究刑事責任，均可確認其喪失繼承權(quán)；

2.繼承人故意殺害被繼承人的，不論是既遂還是未遂，均應(yīng)確認其喪失繼承權(quán)；

3.繼承人有繼承法第7條第（一）項或第（二）項所列之行為，而被繼承人以遺囑將遺產(chǎn)指定由該繼承人繼承的，可確認遺囑無效，並按繼承法第7條的規(guī)定處理；

4.繼承人虐待被繼承人情節(jié)嚴重的，或者遺棄被繼承人的，如以後確有悔改表現(xiàn)，而且被虐待人、被遺棄人生前又表示寬恕，可不確認其喪失繼承權(quán)。

（二）臺灣地區(qū)：

（「民法」第1145條）：

有下列各款情事之一者，喪失其繼承權(quán)：

1.故意致被繼承人或應(yīng)繼承人於死或雖未致死因而受刑之宣告者；

2.以詐欺或脅迫使被繼承人為關(guān)於繼承之遺囑，或使其撤回或變更之者；

3.以詐欺或脅迫妨害被繼承人為關(guān)於繼承之遺囑，或妨害其撤回或變更之者；

4.偽造、變造、隱匿或湮滅被繼承人關(guān)於繼承之遺囑者；

5.對於被繼承人有重大之虐待或侮辱情事，經(jīng)被繼承人表示其不得繼承者。前項第二款至第四款之規(guī)定，如經(jīng)被繼承人宥恕者，其繼承權(quán)不喪失。

【筆者解析】

兩岸繼承權(quán)喪失制度存在以下差別：（1）大陸繼承權(quán)相對喪失範圍窄；（2）繼承權(quán)相對喪失的繼承人重新獲得繼承權(quán)的理由不同，大陸法上之繼承人欲重新獲得繼承權(quán)，必須同時符合以下兩個條件：繼承人有悔改表現(xiàn)，被繼承人生前表示寬恕，而臺灣地區(qū)法上僅需一個條件被繼承人寬??；（3）大陸未規(guī)定欺詐、脅迫被繼承人訂立遺囑的行為是喪失繼承權(quán)的原因。

五、遺產(chǎn)酌給請求權(quán)

（一）兩岸規(guī)定相同點

兩岸法律實務(wù)皆允許繼承人之外的人，特別是與被繼承人形成撫養(yǎng)關(guān)係的人，可以在一定條件下享有依法獲得適當遺產(chǎn)的權(quán)利。兩岸繼承法都要求請求權(quán)的主體是被繼承人生前撫養(yǎng)人或者撫養(yǎng)被繼承人的人；且均需被繼承人未為相當?shù)倪z贈。

（二）兩岸規(guī)定差異點

（1）臺灣地區(qū)法上對遺產(chǎn)酌給數(shù)額並無明文規(guī)定，但通說及判例均認為該數(shù)額不得超過法定繼承人的應(yīng)繼分，而其具體數(shù)額由親屬會議決定。在大陸，根據(jù)《最高人民法院關(guān)於貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第31條，依繼承法第14條規(guī)定可以分給適當遺產(chǎn)的人，分給他們遺產(chǎn)時，按具體情況可多於或少於繼承人。

（2）遺產(chǎn)酌給請求權(quán)人是否必須缺乏勞動能力又沒有生活來源。臺灣地區(qū)的學(xué)者通說認為，臺灣地區(qū)民法典既然未做明文限制，則不應(yīng)該對遺產(chǎn)酌給請求權(quán)人做出這種要求。大陸《繼承法》第14條，對繼承人以外的依靠被繼承人撫養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人撫養(yǎng)較多的人，可以分給他們適當?shù)倪z產(chǎn)。

（3）遺產(chǎn)酌給請求權(quán)的優(yōu)先效力。臺灣地區(qū)民法並無明文規(guī)定，但通說認為遺產(chǎn)酌給請求權(quán)具有法定遺贈的效力，因此該請求權(quán)在遺產(chǎn)分割時自然優(yōu)先於受遺贈權(quán)、繼承權(quán)。

六、特留分

（一）定義

特留分是指法律規(guī)定被繼承人立遺囑時，應(yīng)按法定應(yīng)繼分的一定比例，為特定的法定繼承人保留的遺產(chǎn)分額。其旨在限制遺囑人將身後財產(chǎn)全部贈與法定繼承人之外的他人，以保證遺產(chǎn)分配上的公平合理，避免或者減少被繼承人在遺囑處分時逃避對法定近親屬的撫養(yǎng)義務(wù)。

（二）大陸規(guī)定：

（1）大陸「繼承法」第19條：

遺囑應(yīng)當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)分額。該條建立了所謂的必留分制度。其立法宗旨與特留分制度不同，立法者考慮到除遺囑應(yīng)當為缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)分額外，在社會主義條件下，凡有勞動能力的繼承人都可以通過自己的勞動，以保障自己的基本生活需要，因而沒有規(guī)定特留分制度。

（2）《最高人民法院關(guān)於適用〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第37條：

遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)分額，遺產(chǎn)處理時，應(yīng)當為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)；所剩餘的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。但該規(guī)定並未明確侵害了必留分的遺囑的效力，以及必留分權(quán)利人的救濟措施。

（三）臺灣地區(qū)規(guī)定：

（1）（「民法」第1144條）：

繼承人之特留分，依下列各款之規(guī)定：

1.直系血親卑親屬之特留分，為其應(yīng)繼分二分之一；

2.父母之特留分，為其應(yīng)繼分二分之一；

3.配偶之特留分，為其應(yīng)繼分二分之一；

4.兄弟姊妹之特留分，為其應(yīng)繼分三分之一；

5.祖父母之特留分，為其應(yīng)繼分三分之一。

（2）（「民法」第1225條）：

應(yīng)得特留分之人，如因被繼承人所為之遺贈，致其應(yīng)得之數(shù)不足者，得按其不足之數(shù)由遺贈財產(chǎn)扣減之。受遺贈人有數(shù)人時，應(yīng)按其所得遺贈價額比例扣減。（待續(xù)）