劉鐵華

[熱點(diǎn)評析]

商務(wù)部修改外商投資相關(guān)法規(guī)

2015年10月28日，商務(wù)部公佈2015第2號令《關(guān)於修改部分規(guī)章和規(guī)範(fàn)性文件的決定》，並自公佈之日施行。

實(shí)際上，說商務(wù)部本次2號令的出臺並非創(chuàng)新而只是消除積鬱並不為過。 《公司法》近幾年接二連三地修訂，大刀闊斧地取消了諸如最低註冊資金、出資期限、出資比例等限制性規(guī)定；但作為外商投資企業(yè)的主管部門，商務(wù)部在針對外商投資企業(yè)是否也應(yīng)跟隨公司法的步伐上，反應(yīng)相對遲緩很多。2014年6月商務(wù)部雖曾發(fā)佈《關(guān)於改進(jìn)外資審核管理工作的通知》（商資函[2014]314號），取消了對外商投資介業(yè)首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制以及對於最低註冊資本的要求，但由於該通知沒有列出存在該等限制或要求的規(guī)章和規(guī)範(fàn)性文件的具體條款，一些地方上的商務(wù)主管部門對政策的理解和把握不盡準(zhǔn)確，在實(shí)踐中依然繼續(xù)執(zhí)行已被取消的限制或要求，這樣既不符合法治精神，也給外商投資造成障礙。

正因如此，本次商務(wù)部關(guān)於外商投資相關(guān)法規(guī)的修改並未引起多大漣漪，只不過是對過去已經(jīng)執(zhí)行的事務(wù)進(jìn)行了重申，但無論如何，還是有幾個亮點(diǎn)需重申如下：

1.外商投資性公司的最低註冊資本取消了3000萬（美元，下同）的要求。

也就是說，外商設(shè)立投資性公司，只要滿足以下兩個條件即可：

（1）外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低於4億元，且該投資者在中國大陸境內(nèi)已設(shè)立了外商投資企業(yè)，其實(shí)際繳付的註冊資本的出資額超過1000萬元；

（2）外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，該投資者在中國大陸境內(nèi)已設(shè)立了10個以上外商投資企業(yè)，其實(shí)際繳付的註冊資本的出資額超過3000萬元。

2.外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資或合併分立時，不再以註冊資金全部繳清為前提。

3.部分行業(yè)出資取消了最低註冊資本要求，如外商投資融資租賃業(yè)、外商投資國際貨運(yùn)代理業(yè)、外商投資物流公司及商業(yè)保理公司等。

[新規(guī)解讀]

研發(fā)費(fèi)稅前扣除新規(guī)：7種情形不適用

2015年11月2日，財政部、國家稅務(wù)總局、科技部聯(lián)合發(fā)佈《關(guān)於完善研究開發(fā)費(fèi)用稅前加計扣除政策的通知》，對研發(fā)活動及研發(fā)費(fèi)用歸集範(fàn)圍、會計核算與管理、特別事項的處理、會計核算與管理、不適用稅前加計扣除政策的行業(yè)、管理事項及征管要求等方面進(jìn)行了明確。通知自2016年1月1日起執(zhí)行。

1.研發(fā)活動及研發(fā)費(fèi)用歸集範(fàn)圍

企業(yè)開展研發(fā)活動中實(shí)際發(fā)生的研發(fā)費(fèi)用，未形成無形資產(chǎn)計入當(dāng)期損益的，在按規(guī)定據(jù)實(shí)扣除的基礎(chǔ)上，按照本年度實(shí)際發(fā)生額的50%，從本年度應(yīng)納稅所得額中扣除；形成無形資產(chǎn)的，按照無形資產(chǎn)成本的150%在稅前攤銷。研發(fā)費(fèi)用的具體範(fàn)圍包括：人員人工費(fèi)用、直接投入費(fèi)用、折舊費(fèi)用、無形資產(chǎn)攤銷包括新產(chǎn)品設(shè)計費(fèi)、新工藝規(guī)程制定費(fèi)、新藥研製的臨床試驗費(fèi)、勘探開發(fā)技術(shù)的現(xiàn)場試驗費(fèi)，以及與研發(fā)活動直接相關(guān)的其他費(fèi)用、財政部和國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他費(fèi)用。

2.不適用稅前加計扣除政策7種情形

企業(yè)產(chǎn)品（服務(wù)）的常規(guī)性升級；對某項科研成果的直接應(yīng)用，如直接採用公開的新工藝、材料、裝置、產(chǎn)品、服務(wù)或知識等；企業(yè)在商品化後為顧客提供的技術(shù)支持活動；對現(xiàn)存產(chǎn)品、服務(wù)、技術(shù)、材料或工藝流程進(jìn)行的重複或簡單改變；市場調(diào)查研究、效率調(diào)查或管理研究；作為工業(yè)（服務(wù)）流程環(huán)節(jié)或常規(guī)的品質(zhì)控制、測試分析、維修維護(hù)；社會科學(xué)、藝術(shù)或人文學(xué)方面的研究。

3.特別事項的處理

企業(yè)委託外部機(jī)構(gòu)或個人進(jìn)行研發(fā)活動所發(fā)生的費(fèi)用，按照費(fèi)用實(shí)際發(fā)生額的80%計入委託方研發(fā)費(fèi)用並計算加計扣除，受託方不得再進(jìn)行加計扣除。委託外部研究開發(fā)費(fèi)用實(shí)際發(fā)生額應(yīng)按照獨(dú)立交易原則確定。企業(yè)共同合作開發(fā)的專案，由合作各方就自身實(shí)際承擔(dān)的研發(fā)費(fèi)用分別計算加計扣除。企業(yè)集團(tuán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營和科技開發(fā)的實(shí)際情況，對技術(shù)要求高、投資數(shù)額大，需要集中研發(fā)的專案，其實(shí)際發(fā)生的研發(fā)費(fèi)用，可以按照權(quán)利和義務(wù)相一致、費(fèi)用支出和收益分享相配比的原則，合理確定研發(fā)費(fèi)用的分?jǐn)偡椒ǎ谑芤娉蓡T企業(yè)間進(jìn)行分?jǐn)?，由相關(guān)成員企業(yè)分別計算加計扣除。企業(yè)為獲得創(chuàng)新性、創(chuàng)意性、突破性的產(chǎn)品進(jìn)行創(chuàng)意設(shè)計活動而發(fā)生的相關(guān)費(fèi)用，可按照本通知規(guī)定進(jìn)行稅前加計扣除。

4.不適用稅前加計扣除政策的行業(yè)

煙草製造業(yè)、住宿和餐飲業(yè)、批發(fā)和零售業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、租賃和商務(wù)服務(wù)業(yè)、娛樂業(yè)、財政部和國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他行業(yè)。

[勞動人事]

用人單位解除員工所依據(jù)的規(guī)章制度必須經(jīng)過公示

[案例介紹]

李先生於2014年3月入職某電子公司，雙方簽訂了為期3年的勞動合同。合同中特別約定：如嚴(yán)重違反規(guī)章制度，公司有權(quán)提前解除勞動合同並無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2015年1月，李先生接到公司的解雇通知，被告知因其上班時間經(jīng)常上網(wǎng)聊天，根據(jù)公司規(guī)章制度，三次以上在上班時間上網(wǎng)聊天的視為嚴(yán)重違紀(jì)，公司可以解除勞動合同。李先生宣稱其一直不知道公司有該規(guī)定，且公司亦從未公示過。公司則稱規(guī)章制度已向其公示但卻無法舉證。

[律師分析]

依據(jù)《最高人民法院關(guān)於審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條，用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定，通過民主程式制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定並已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)?！秳趧雍贤ā返谒臈l第四款規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。本案中公司不能舉證證明規(guī)章制度已公示的，其依據(jù)規(guī)章制度的有關(guān)規(guī)定解除勞動合同將不能得到支持。

[律師建議]

根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗，公司的規(guī)章制度一般可採取如下方式進(jìn)行公示：

1.公司網(wǎng)站公佈：

在公司網(wǎng)站或者內(nèi)部局域網(wǎng)發(fā)佈；

2.電子郵件通知：

向員工發(fā)送電子郵件，通知員工閱讀規(guī)章制度並回復(fù)確認(rèn)；

3.公告欄張貼：

在公司內(nèi)部設(shè)置的公告張、白板上張貼供員工閱讀；

4.員工手冊發(fā)放：

將規(guī)章制度編印成冊，每個員工均發(fā)放一本並簽字確認(rèn)；

5.規(guī)章制度培訓(xùn)：

人力資源管理部門可組織公司全體員工進(jìn)行規(guī)章制度的培訓(xùn)，並簽字確認(rèn)；

6.規(guī)章制度考試：

分?jǐn)?shù)不重要，重要的是考試的前提必須是閱讀並知曉了公司的規(guī)章制度，這才是要點(diǎn)。

7.新進(jìn)員工簽署勞動合同的同時簽署其已閱讀公司規(guī)章制度的聲明。