蘭小青

內(nèi)容摘要：強奸犯罪具有隱蔽性，證據(jù)相對單一，這類案件容易出現(xiàn)僅有言詞證據(jù)的情況。如何準(zhǔn)確認定，不僅關(guān)系到罪與非罪，甚至影響司法公正，所以司法人員在僅有言詞證據(jù)的情況下認定強奸罪時要慎之又慎。

關(guān)鍵詞：強奸 言詞證據(jù) 排除合理懷疑 疑罪從無

【基本案情及訴訟過程】

2014年3月，被告人馬某某通過微信認識趙某某（15歲），后趙某某多次向馬某某賣淫。同年4月13日，馬某某讓趙某某幫其找女學(xué)生玩，并約定價格，處女1000元，不是處女600元。后趙某某找到其同學(xué)被害人王某某（15歲），問其是否愿意與馬某某發(fā)生性關(guān)系，并告訴其發(fā)生性關(guān)系的價格，王某某表示同意。后二人來到馬某某登記住宿的賓館，王某某突然表示不想發(fā)生性關(guān)系，想回家，并推搡馬某某，馬某某不顧王某某的推搡，與王某某發(fā)生性關(guān)系。在二人發(fā)生性關(guān)系時，趙某某一直背對二人坐在床邊戴著耳機聽音樂。二人發(fā)生完性關(guān)系后，馬某某因王某某不是處女，給其600元，王某某騙說父親出車禍，急于用錢，讓馬某某給其1000元，馬某某便給其1000元，二人拿到錢后離開賓館。2014年5月13日，王某某在家人的陪同下到公安機關(guān)報案，稱其在2014年4月13日在一賓館內(nèi)被馬某某強奸，公安機關(guān)遂立案偵查。

2014年10月27日，一審法院以被告人馬某某犯強奸罪判處有期徒刑4年。一審宣判后，被告人馬某某以其不構(gòu)成強奸罪，其只是嫖娼行為為由提出上訴。2014年12月18日，二審法院開庭審理后，裁定駁回上訴，維持原判。二審裁定后，被告人向檢察機關(guān)提出申訴。

【爭議焦點】

馬某某的行為是否構(gòu)成強奸罪？

筆者作為該案的二審出庭檢察員，審查后認定該案強奸事實不清，證據(jù)不足，建議二審法庭裁定撤銷原判，發(fā)回重審，雖然二審法庭未采納出庭檢察員發(fā)表的撤銷原判，發(fā)回重審的意見，且出庭檢察員收到二審裁定后提請上一級檢察機關(guān)對該生效裁定啟動審判監(jiān)督程序抗訴，也未得到支持，但筆者仍然認為本案裁判結(jié)果值得商榷。

【抗訴理由之法理評析】

（一）本案據(jù)以定案的證據(jù)僅有言詞證據(jù)，且言詞證據(jù)之間相互矛盾，原審法院僅憑言詞證據(jù)定案過于草率

案發(fā)一個月后被害人王某某才在家人的陪同下到公安機關(guān)報案，由于時隔一月，現(xiàn)場已不復(fù)存在，物證痕跡已經(jīng)滅失，偵查機關(guān)未提取到有價值的物證、書證等客觀性證據(jù)。一審法院定案的依據(jù)主要是被害人王某某的陳述、證人趙某某的證言和被告人馬某某的供述和辯解等言詞證據(jù)。王某某陳述稱馬某某與其發(fā)生性關(guān)系時，其表示不愿意，并推搡馬某某，因馬某某力氣大，沒有推開，馬某某強行與其發(fā)生性關(guān)系；馬某某供述稱其與王某某發(fā)生性關(guān)系時，王某某表示不愿意與其發(fā)生性關(guān)系，趙某某給王某某做工作，王某某與其自愿發(fā)生性關(guān)系；趙某某證言稱二人發(fā)生性關(guān)系，其背對二人戴著耳機聽音樂，什么都沒看到，也沒有給王某某做工作，二人發(fā)生性關(guān)系后，其看到王某某哭了，并說馬某某太粗魯，弄疼了自己。綜合分析以上證據(jù)，我們只能得出馬某某與王某某發(fā)生了性關(guān)系的事實，至于王某某與馬某某如何發(fā)生性關(guān)系，王某某是否自愿，馬某某與王某某各執(zhí)一詞。且本案言詞證據(jù)都是時隔一個月后提取的，當(dāng)事人能否準(zhǔn)確、客觀的陳述案件事實存在疑問。眾所周知，言詞證據(jù)的形成一般要經(jīng)過感知、記憶、陳述三個階段，而這個三個階段可能因為當(dāng)事人的認知能力、記憶能力、表述能力、品德等各種因素的影響而失真，特別是在強奸案件中這種影響表現(xiàn)的更為明顯，出于趨利避害的本能，當(dāng)事人肯定帶有強烈的主觀色彩以有利于己方的立場去陳述案件事實，這也是導(dǎo)致本案被害人陳述和被告人供述和辯解出入較大的原因，誰真誰假，在沒有其他證據(jù)強力佐證的情況下很難判定，從而造成“公說公有理，婆說婆有理”的兩難境地。

（二）現(xiàn)有證據(jù)無法證實馬某某違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段

一審判決書認定：馬某某違背婦女意志，采取暴力手段，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系，構(gòu)成強奸罪。二審裁定書認定：馬某某違背婦女意志，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系，構(gòu)成強奸罪。由此可以看出，一審法院認定馬某某采取暴力手段，但二審法院并未認定馬某某采取暴力手段，從兩級法院對強奸事實的不同認定可以看出，兩級法院對本案的強奸事實也未達成統(tǒng)一的認識，換言之，被告人馬某某采取何種手段與被害人王某某發(fā)生性關(guān)系的事實不清?？v觀全案證據(jù)，亦無證據(jù)證實馬某某使用暴力、脅迫或者其他手段，既然馬某某沒有使用暴力、脅迫或者其他手段，那么一審法院為何認定“采取暴力手段”？二審法院既然糾正了一審的錯誤，未認定“采取暴力手段”，那么被告人馬某某是如何違背婦女意志，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系的？司法實踐及刑法理論通說認為，強奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性交的行為。是否違背婦女意志是構(gòu)成強奸罪的前提，使用暴力、脅迫或者其他手段是違背婦女的意志的表現(xiàn)形式。簡言之，如果行為人沒有采取上訴的強制手段，即使其行為客觀上違背婦女意志，也不成立強奸罪[1]。另外，一審判決書與二審裁定書中都用到了強行與婦女發(fā)生性關(guān)系，從強奸罪的概念可以看出，強行與婦女發(fā)生性關(guān)系，與違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段是一個整體概念，不能割裂開，只有使用暴力、脅迫或者其他手段，才能認定為是“違背婦女意志”，是強行與婦女發(fā)生性關(guān)系。

（三）本案不能排除馬某某嫖娼的合理懷疑

根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第53條第2款3項規(guī)定：證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（三）綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。綜合本案全部證據(jù)，不能排除馬某某嫖娼的合理懷疑。首先，趙某某、馬某某雖是在校未成年學(xué)生，但收集在案的證據(jù)能證實二人均具有賣淫史，且此次二人去賓館的目的就是賣淫。其次，二人是自愿到的賓館，并且到賓館房間后，王某見到馬某某后主動脫自己衣服，其并未受到脅迫，人身也未受到限制，其如果不愿意發(fā)生性關(guān)系，完全可以自由的離開賓館。再次，在發(fā)生性關(guān)系過程中，馬某某也沒有采取毆打、捆綁、堵嘴、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使王某某不能反抗的手段。第四，發(fā)生完性關(guān)系后，王某某并未告訴在場的趙某某其被馬某某強奸，而是哭著說馬某某太粗魯，弄疼了自己。最后，發(fā)生完性關(guān)系后，二人收取了1000元嫖資，自由離開賓館，并未到公安機關(guān)報案，直到一個月后，才在家人的陪同下去公安機關(guān)報案。綜上，從二人去賓館的目的，王某某在賓館房間的表現(xiàn)，到后來王某某收取約定的嫖資后二人離開來看，無法排除王某某賣淫，馬某某嫖娼的合理懷疑。另外，案發(fā)一個月后被害人才去公安機關(guān)報案，其報案動機也值得推敲。

（四）對證據(jù)不足，無法排除合理懷疑的案件，應(yīng)堅疑罪從無原則。

疑罪從無是指現(xiàn)有證據(jù)不能證明被告人有罪，從有利于被告人的角度出發(fā)，從法律上推定被告人無罪的司法原則。雖然“疑罪從無”未明確寫入我國刑事訴訟法，但疑罪從無原則早已成為我國刑事訴訟原則，也是國際社會公認的刑事訴訟原則之一。2013年7月，中央政法委員會制定出臺了《中央政法委關(guān)于切實防止冤假錯案的規(guī)定》進一步明確要求，對于定罪證據(jù)不足的案件，應(yīng)當(dāng)堅持疑罪從無。從近年來媒體曝出的一起起冤假錯案可以看出，在我國刑事司法領(lǐng)域，不堅持疑罪從無，就難免掉入疑罪從有、疑罪從掛、疑罪從輕的深淵，而任何形式的疑罪從掛、疑罪從輕，實質(zhì)上都是有罪推定，疑罪從有。慘痛的教訓(xùn)告訴我們，司法人員只有堅持疑罪從無，才能有效防止冤假錯案，才能確保司法公正。

注釋：

[1]參見江任天：《對強奸罪中“違背婦女意志”問題的再認識”》，載《法學(xué)研究》1984年第5期。