龔曉明　黃太平

[案情]陸某原系A科技公司（下稱A公司）的部門主管，該公司屬于某電信公司的代理商，可以進入電信公司內部網絡開展業(yè)務活動。某日，陸某在清理欠費手機號碼時，發(fā)現有5個數字特別（“吉祥號碼”）的手機號碼長期欠費且無實名登記及通話記錄，遂產生竊取號碼獲利的念頭。此后，陸某以查詢電信業(yè)務為名，騙取已辭職的原下屬王某尚未注銷的工號、密碼等，進入某電信公司相關系統(tǒng)，采取修改系統(tǒng)信息方式，將5個吉祥手機號碼過戶到他人名下，事后又轉入其他人名下并進行銷售。至2014年初案發(fā)，陸某盜賣手機吉祥號碼獲利4萬余元。

對犯罪嫌疑人陸某行為的定性，有兩種不同意見。第一種意見認為，犯罪嫌疑人陸某的行為應定性為盜竊罪。第二種意見認為，犯罪嫌疑人陸某的行為應定性為非法獲取計算機信息系統(tǒng)數據罪。

[速解]筆者同意第二種意見。理由如下：

一、犯罪嫌疑人陸某的行為不構成盜竊罪

根據《刑法修正案（八）》第39條規(guī)定，盜竊罪侵犯的客體是公私財產的所有權，其行為的邏輯結構是：行為人實施盜竊行為→破壞原有的財產占有關系→建立起新的占有關系。行為人這種對公私財產的非法控制占有，不僅是盜竊罪的構成要件之一，而且占有具有排它性。而根據我國《民法通則》第71條的規(guī)定，占有、使用、收益、處分是財產所有權的四項權能，缺少其中任何一項權能都不是完整的財產所有權。

本案中，陸某非法、秘密侵入某電信公司系統(tǒng)，并通過采取修改系統(tǒng)信息方式，將手機吉祥號碼過戶、轉入他人名下進行盜賣，所獲贓款數額雖然達到“數額較大”的標準，但陸某轉賣的吉祥號碼仍然處于某電信公司的控制和占有之下，買受人要使用這些吉祥號碼必須與電信公司建立服務關系，反之手機吉祥號碼便不能使用；而當買受人實際使用這些吉祥號碼時，其所產生的通訊資費自然歸電信公司所有。因此，對涉案的手機吉祥號碼，某電信公司的通訊資費實際并未遭受損失；電信公司遭受侵害的，僅僅是吉祥號碼附加的文化價值的權利，即所有權之下的收益權能的價值體現。由此可見，一方面，陸某行為侵犯的不是某電信公司完整的財產所有權，不符合盜竊罪的客體；另一方面，陸某行為也沒有建立起完整的盜竊罪的邏輯結構。故陸某行為不構成盜竊罪。

二、陸某的行為應定性為非法獲取計算機信息系統(tǒng)數據罪

非法獲取計算機信息系統(tǒng)數據罪，是指違反國家規(guī)定，侵入《刑法》第285條第1款規(guī)定以外的計算機信息系統(tǒng)或者采用其他技術手段，獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸的數據，情節(jié)嚴重的行為。根據最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《危害計算機解釋》）規(guī)定，計算機信息系統(tǒng)是指具備自動處理數據功能的系統(tǒng)，包括計算機、網絡設備、通訊設備、自動化控制設備等。

本罪侵犯的客體是國家事務、國防建設、尖端科學技術領域以外的普通計算機信息系統(tǒng)的安全。其客觀方面表現為，違反國家規(guī)定侵入普通計算機信息系統(tǒng)或者采取其他技術手段，獲取計算機信息系統(tǒng)數據，情節(jié)嚴重的行為。實踐中主要表現為兩種方式，一是非法“侵入計算機信息系統(tǒng)”，實施“獲取該計算機信息系統(tǒng)中存儲、處理或者傳輸的數據”行為；二是“采用其他技術手段”非法獲取數據。

本案中，陸某以盜賣手機吉祥號碼獲利為目的，采用欺騙的方式獲得原下屬王某尚未注銷的工號、密碼等，進入某電信公司相關系統(tǒng)，并通過修改系統(tǒng)信息過戶等方式，將非法獲取的電信公司計算機信息系統(tǒng)中的數據，即5個手機吉祥號碼予以盜賣，侵犯了電信公司計算機信息系統(tǒng)的安全。按照《危害計算機解釋》第1條的規(guī)定，陸某盜賣手機吉祥號碼獲利4萬余元，屬于“情節(jié)嚴重”。

綜上所述，陸某非法獲取某電信公司計算機信息系統(tǒng)中存儲的手機吉祥號碼并予以盜賣獲利，侵犯了電信公司計算機信息系統(tǒng)的安全，且“情節(jié)嚴重”，其行為構成非法獲取計算機信息系統(tǒng)數據罪。

（作者單位：四川省成都市青羊區(qū)人民檢察院[610031]；四川省金堂縣人民檢察院[610040]）