競業(yè)限制，究竟限制了誰

Q1： 單律師，您好！

我司是一家醫(yī)療設(shè)備貿(mào)易公司，王某是我司的銷售經(jīng)理，入職時簽署了《競業(yè)限制協(xié)議》。協(xié)議約定了競業(yè)限制期限為12個月，競業(yè)限制經(jīng)濟補償為每月8000元。如果王某違約，應(yīng)當向我司支付違約金，違約金按已經(jīng)支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)膬杀队嬎悖粎f(xié)議還約定競業(yè)限制補償支付到王某在我司任職期間的工資卡賬號內(nèi)，若王某變更賬號應(yīng)當通知我司。王某的勞動合同于2013年6月到期，在辦理離職手續(xù)時，王某在我司要求下還簽署了《競業(yè)限制承諾函》，承諾函明確競業(yè)限制期限從2013年7月1日到2014年6月30日，承諾函中王某還填寫了銀行賬號。事后，我司才注意到該賬號與競業(yè)限制協(xié)議約定的工資卡賬號不同。

王某離職后，我司分別于2013年7月、8月向王某的工資卡賬號支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償，但均未能支付成功，原因是該賬戶已經(jīng)注銷；2013年9月向王某在承諾函中填寫的賬號（為信用卡賬號）支付7、8、9月共計三個月的競業(yè)限制經(jīng)濟補償時，仍未能成功支付，原因是該信用卡賬號為“止付”狀態(tài)。之后，我司收到王某的信函，通知我司解除雙方之間的競業(yè)限制協(xié)議，理由是：我司三個月未支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償。我司還調(diào)查發(fā)現(xiàn)王某離開我司后到Y(jié)公司任職，Y公司的營業(yè)執(zhí)照所列的經(jīng)營范圍與我司基本相同，兩家公司都從事醫(yī)療器械貿(mào)易。

針對這樣的情況，我想咨詢?nèi)缦聨讉€問題：1.王某是否有權(quán)解除競業(yè)限制協(xié)議，王某與我司的競業(yè)限制協(xié)議是否還有效？2.我司能否要求王某支付違約金？3.我司能否要求王某從Y公司辭職或要求Y公司辭退王某？

求助者 陳先生 公司法務(wù)

A： 陳先生，您好！

首先，從您描述的事實看，本律師認為：貴司與王某之間的競業(yè)限制協(xié)議自簽署時就生效，且一直有效。

其次，關(guān)于王某是否有解除協(xié)議權(quán)。

根據(jù)2013年2月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》（以下簡稱“司法解釋四”）第八條，“當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е氯齻€月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持”的規(guī)定，在一定條件下，員工有權(quán)解除競業(yè)限制協(xié)議。

員工要求解除競業(yè)限制協(xié)議的，應(yīng)當滿足如下前提條件：（1）用人單位三個月不付競業(yè)限制經(jīng)濟補償；（2）且三個月不支付是由于用人單位的原因?qū)е碌?。貴司與王某的糾紛中，競業(yè)限制協(xié)議、承諾函都對支付賬號做了約定，還約定若王某變更賬號時應(yīng)當通知貴司，事后貴司也根據(jù)所預留的賬號履行了支付義務(wù)，支付失敗不是貴司原因所導致的，恰恰是王某注銷其工資卡賬號，且提供的信用卡賬號為止付狀態(tài)才導致支付失敗。

因此，本案中，王某雖通知公司要求解除競業(yè)限制協(xié)議，但由于不符合解除的前提條件，王某無權(quán)解除競業(yè)限制協(xié)議，雙方之間的競業(yè)限制協(xié)議并未解除。

第三，關(guān)于王某應(yīng)當承擔的責任。

由于王某違反競業(yè)限制義務(wù)，根據(jù)競業(yè)限制協(xié)議的約定應(yīng)當向貴司支付違約金，除了支付違約金外，王某仍應(yīng)繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。但遺憾的是，由于競業(yè)限制期限截止2014年6月30日，僅僅為12個月。從本所律師辦理類似案件的經(jīng)驗來看，案件經(jīng)過勞動仲裁、訴訟一審、二審，所耗時間通常為數(shù)月，甚至可能長達一年左右，屆時，競業(yè)限制期限也已經(jīng)到期。若王某不主動履行競業(yè)限制義務(wù)的，不主動從Y公司辭職的，貴司要求王某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)之目的客觀上難以實現(xiàn)。

至于貴司能否要求Y公司辭退王某，這個問題是比較復雜的，至少要考慮到如下情況：Y公司若要解雇王某，必須根據(jù)勞動法、勞動合同法的相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合Y公司的相關(guān)規(guī)章制度。若Y公司的規(guī)章制度明確約定：員工違反與原用人單位競業(yè)限制義務(wù)，公司有權(quán)解除勞動關(guān)系的，Y公司有可能據(jù)此解雇王某，否則，Y公司的解雇行為也極有可能被認定為違法解雇，Y公司將面臨違法解雇的法律后果。此外，很多情況下，Y公司之所以聘用王某這類員工，就是看重這類員工在相關(guān)領(lǐng)域的工作經(jīng)驗、職業(yè)技能，Y公司主觀上是不太可能配合貴司的要求而解雇王某的。

Q2：

我司是一家較早從事融資租賃業(yè)務(wù)的公司，經(jīng)營范圍包括為國內(nèi)外各種先進和適用的生產(chǎn)設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、房地產(chǎn)的直接租賃、轉(zhuǎn)租賃、回租賃、委托租賃、聯(lián)合租賃等不同形式的融資性租賃業(yè)務(wù)、經(jīng)營性租賃業(yè)務(wù)、商業(yè)保理。常某于2009年進入我司工作，雙方簽署了期限至2014年7月的勞動合同。2013年春節(jié)之后，我司發(fā)現(xiàn)有多人跳槽去了P公司，P公司是一家大型金融集團公司下屬的全資子公司，也是從事融資租賃業(yè)務(wù)的。在這種背景下，我司于2013年4月開始推行競業(yè)限制人事政策，要求包括常某在內(nèi)的多人與我司簽署了《競業(yè)限制協(xié)議》，與常某的協(xié)議約定：（1）常某承擔競業(yè)限制義務(wù)，不得到與我司業(yè)務(wù)存在競爭關(guān)系的其他公司工作，也不得自己經(jīng)營與我司業(yè)務(wù)有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)；（2）我司在常某離職后按月支付競業(yè)限制補償，每月稅前2.3萬元；（3）經(jīng)濟補償支付到常某的工資卡賬號中；（4）違反競業(yè)限制義務(wù)的違約金為員工從我司獲得的競業(yè)限制經(jīng)濟補償。

2013年10月，常某因個人原因提出辭職并于2013年11月辦理了離職手續(xù)，離職前常某的職位為金融拓展部總監(jiān)。我司按照約定在常某離職后按月向其支付了競業(yè)限制經(jīng)濟補償1.9萬余元（代扣代繳個人所得稅4000余元）。后我司調(diào)查發(fā)現(xiàn)，常某離職后到了P公司工作。從P公司和我司的營業(yè)執(zhí)照登記的經(jīng)營范圍看，P公司也是從事融資租賃業(yè)務(wù)的。

請問：對于常某的違約行為，我司如何處理？違約金如何計算，是按稅前還是稅后？能否要求常某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)，能否要求常某不得在P公司工作，必須離開P公司？和常某類似的員工有多人，我司該采取怎樣的措施避免以后類似情形的發(fā)生？

求助者 楊女士 公司人力資源總監(jiān)

A：楊女士，您好！

根據(jù)您所介紹的情況看，貴司與常某之間的競業(yè)限制協(xié)議合法有效，雙方都應(yīng)按約定履行該協(xié)議，貴司應(yīng)當按月支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償，而常某也應(yīng)當履行競業(yè)限制義務(wù)。貴司與常某的糾紛中，常某后來任職的P公司與貴司存在競爭關(guān)系，常某的行為違反了競業(yè)限制義務(wù)?！八痉ń忉屗摹钡谑畻l規(guī)定，“勞動者違反競業(yè)限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！币簿褪钦f，對于常某的違約行為，貴司不僅可以要求常某支付違約金，還可以要求常某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。

關(guān)于違約金的計算，由于雙方約定的違約金是員工從貴司獲得的競業(yè)限制經(jīng)濟補償，關(guān)鍵在于如何理解“獲得”，本律師認為，結(jié)合雙方在競業(yè)限制協(xié)議中明確約定競業(yè)限制經(jīng)濟補償為每月稅前2.3萬余元，因此，常某獲得的競業(yè)限制經(jīng)濟補償是每月稅前2.3萬余元，個人所得稅的納稅義務(wù)人是員工，貴司僅僅是履行代扣代繳義務(wù)。綜上，本律師認為，常某承擔的違約金應(yīng)當按稅前金額計算而不是按稅后金額計算。

鑒于貴司有多人都跳槽到了P公司，為了增加對其他員工的威懾力，一定程度上減少員工繼續(xù)跳槽到P公司，建議貴司盡快針對常某等違反競業(yè)限制義務(wù)的員工申請勞動仲裁，案件很有可能經(jīng)過訴訟一審、二審，只有盡快啟動法律程序，才能盡早拿到生效的裁判文書。若不盡早啟動法律程序，其他員工極有可能毫無顧忌地跳槽到P公司；若盡早啟動法律程序，體現(xiàn)貴司追究違約員工法律責任的堅決態(tài)度，由此可以對其他部分員工造成威懾力。從本所律師辦理類似案件的經(jīng)驗看，在2013年2月1日“司法解釋四”施行后，仲裁及法院都應(yīng)當判令常某繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)。若判決生效后，常某仍未按生效判決履行競業(yè)限制義務(wù)的，貴司可以盡快向法院申請強制執(zhí)行，法院會通知常某履行競業(yè)限制義務(wù)，具體而言就是要求常某從P公司辭職，也會要求常某將辭職申請等文件提交法院，法院也會通知P公司，要求其協(xié)助辦理離職手續(xù)。

此外，為了讓競業(yè)限制協(xié)議能夠在更大程度上達到競業(yè)限制的目的，貴司還應(yīng)當考慮提高違約金的標準，在貴司與常某的這起糾紛中，即使按稅前金額計算違約金，常某除了退還實際到賬的款項外，也只是額外承擔了個稅部分的款項，這樣的違約金條款，對于員工缺乏應(yīng)有的警戒和威懾力，貴司對其他需要進行競業(yè)限制的員工，應(yīng)當約定更高的違約金，例如，可以按已經(jīng)支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)娜队嬎恪?/p>

編輯：薛華 icexue0321@163.com

本期主持

單訓平 律師 北京大成（上海）律師事務(wù)所

單訓平從業(yè)10余年，專注于為企業(yè)提供勞動與人力資源、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)方面的合規(guī)管理及風險控制法律服務(wù)。長期為企業(yè)提供勞動用工合規(guī)管理法律服務(wù)，幫助企業(yè)與員工溝通，協(xié)助企業(yè)妥善處理勞動用工糾紛，代理勞動仲裁、訴訟案件。在企業(yè)品牌管理領(lǐng)域亦有豐富的實務(wù)經(jīng)驗。

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