摘要：經(jīng)濟犯罪一直是我國嚴厲打擊的對象，因為這類犯罪一般涉及面廣、產(chǎn)生的影響大，小則關系到百姓的生產(chǎn)生活，大則影響到地區(qū)的社會穩(wěn)定。非法吸收公眾存款就是這一類型的經(jīng)濟犯罪之一。但是上有政策下有對策。為了逃避打擊，很多行為人不直接吸收公眾存款，而是“變相”地進行，即打著經(jīng)濟交易的招牌，行變相吸收公眾存款之實。這類犯罪行為的迷惑性強，認定難度大。本文從”變相吸收公眾存款”出發(fā)，深入探討了在非法吸收公眾存款之后添加其的理論依據(jù)，證明設置這一條款的重要意義。隨后從文字解釋的角度分析了“變相吸收公眾存款”的本質(zhì)，從而有助于在司法實踐中有效區(qū)分“變相吸收公眾存款”和正常經(jīng)濟交易。

關鍵詞：非法吸收公眾存款罪；變相吸收公眾存款；經(jīng)濟秩序；返本付息；社會危害

中圖分類號：D924.33文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2015）17-0224-02

作者簡介：黃彥（1990-），女，四川蓬溪人，西南科技大學法學院2013級碩士研究生，經(jīng)濟法專業(yè)。

我國在1979年的刑法中還沒有規(guī)定“非法吸收公眾存款罪”這一罪名，只是在一系列的單行法規(guī)中規(guī)定了這一罪名的相關內(nèi)容。伴隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，它在特定的條件下出現(xiàn)了，到1997年新刑法中正式規(guī)定了“非法吸收公眾存款罪”。隨后最高人民法院也在相關解釋中對其進行了進一步完善。然而為達到非法吸收公眾存款之實的變相吸收手法也是層出不窮，有些更是有著冠冕堂皇的理由，著實讓人難辨真假，以致許許多多百姓上當受騙。因此有必要用“變相吸收公眾存款”這一條款來兜底，將實質(zhì)上破環(huán)市場經(jīng)濟秩序的犯罪行為一網(wǎng)打盡。另外如何區(qū)分屬于犯罪的“變相吸收公眾存款”和正常的商品交易？我們通常區(qū)分兩個物品或事物的標準就是看其本質(zhì)。同理我們也應當從本質(zhì)上去了解“變相吸收公眾存款”，從而將其與日常的經(jīng)濟行為相區(qū)分。

一、設置“變相吸收公眾存款”條款的意義

從立法的角度看，我國《刑法》第176條之所以包括“非法吸收公眾存款”和“變相吸收公眾存款”兩種非法吸收公眾存款的犯罪行為原因有以下三點：

一是“變相吸收公眾存款”與“非法吸收公眾存款”具有相同的社會危害性。非法吸收公眾存款之所以是經(jīng)濟類型的犯罪是因為行為主體是沒有經(jīng)過中國人民銀行審核通過而擅自吸納公眾的存款。其承諾保本付息的融資方式很具有誘惑性，很大一部分人會在利益的驅使下而將自己的資金投入其中。因為沒有通過審核所以其具體的經(jīng)濟實力和風險防控能力都不得而知。一旦吸收的主體遇到難以自行解決的問題，又因為未經(jīng)審核、批準而得不到正規(guī)的保障，所以很容易整個鏈條斷裂。公眾的存款資金相應的得不到歸還，從而就會在一定時期、一定的社會范圍內(nèi)導致地區(qū)金融秩序失控、社會不穩(wěn)定。而“變相吸收公眾存款”雖然不是明擺著的直接吸收存款，即行為人不是以存款的名義而是通過其他形式吸收公眾資金，但其經(jīng)營活動實質(zhì)還是還本付息。由于是面向公眾吸收資金，一旦無法歸還本金，會對公眾的財產(chǎn)安全造成隱患，在這個意義上應該認為，此類直接融資的方式還是危害一般公眾的財產(chǎn)安全、破壞社會信用制度與經(jīng)濟秩序的抽象危險犯。還是會嚴重影響我國的金融管理秩序和信用制度。因此從本質(zhì)上講它同“非法吸收公眾存款”都具有破壞市場經(jīng)濟秩序、擾亂經(jīng)濟管理制度的社會危害性，顧都應當歸屬與非法吸收公眾存款罪。

二是“變相吸收公眾存款”是對“非法吸收公眾存款”的兜底補充，以便司法實踐過程中靈活地應對變化多端的非法吸收公眾存款行為。隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，一些商家一方面為了獲得更多的周轉資金、拓展自己的經(jīng)營業(yè)務，不得不需要向外籌集更多的資金，另一方面又不得不擔心因非法吸收公眾存款而得到刑事處罰。所以就會想到鉆法律的空子，變著法兒吸收公眾存款，而且又以一些冠冕堂皇的理由逃避法律責任。這些花樣百出的吸收公眾存款行為還是具有社會危害性。因此有必要將”變相吸收公眾存款”列入非法吸收公眾存款罪之中，作為對非法吸收公眾存款的補充，真正而全面地實現(xiàn)我國嚴厲打擊非法吸收公眾存款的目的，防止鉆法律漏洞的情況出現(xiàn)，真正從立法角度維護社會金融制度與金融秩序。

三是刑法基本原則“罪責刑相適應”原則的體現(xiàn)。罪責刑相適應原則是我們刑法最重要的原則之一，即刑罰的輕重與犯罪行為的社會危害性程度和犯罪分子應承擔的刑事責任的大小要相適應。既然是基本原則就應當使用與刑法的各個過程，也就是說在立法時應當使用此原則。“罪責刑相適應”中有“犯多大的罪，就應承擔多大的刑事責任”這層含義。在上面第一點的討論之中我們就總結出“變現(xiàn)吸收公眾存款”與“非法吸收公眾存款”具有用樣性質(zhì)的社會危害性，那么如果因非法吸收公眾存款而被定非法吸收公眾存款罪而得到刑法的處罰，而變現(xiàn)的吸收公眾處罰卻沒有被定罪量刑，豈不違反了“罪責刑相適應”原則？綜上所述，為遵守刑法的基本原則，立法時就應當將“變相吸收公眾存款”列入非法吸收公眾存款罪之中，以使相應的違法犯罪行為得到相應的處罰。

二、“變相吸收公眾存款”的重點性質(zhì)分析

為了從本質(zhì)上區(qū)分“變相吸收公眾存款”和正常的經(jīng)濟交易行為，我們應重點把握“變相吸收公眾存款”的兩個重點：

所謂“變相”應作廣義解釋，包括兩方面。一方面是指行為人并非以直接支付利息的方式而是許以其他形式的高額回報向社會公眾進行吸收存款，但在本質(zhì)上其還是屬于返本付息。實踐中“變相”的手段花樣繁多、層出不盡，例如以投資名義吸收公眾存款，不分配利潤或派發(fā)股息，而是以其他的方式支付利息。另一方面，“變相”不僅指把吸收公眾存款應支付的利息變著法兒返還給公眾，還包括將“存款”變相?！按婵睢弊兿嗑褪切袨槿瞬恢苯游沾婵?，而是吸收可以轉換成或可當做存款看待的東西，比如商品、貨物等替代品。在吸收了諸如商品、貨物等替代品之后行為人按時支付給公眾的是這些替代品轉換成金錢的利息。此種把“存款”變相的吸收并支付利息的行為也應當認定為變相吸收公眾存款。兩種變相行為的對象雖然不同，但行為過程中都有一個共同點那就是“返本付息”，這也正是認定“變相吸收公眾存款”的核心要素之一。

所謂“公眾存款”是指存款人必須是不特定的人群，如果存款人只是少數(shù)個人或者是特定的一部分人，那存款就不應認定是公眾存款。例如《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中規(guī)定：未向社會公開宣傳，在親友或單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的不屬于非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款。

變相吸收公眾存款是一種比較復雜的經(jīng)濟型犯罪。說它復雜原因之一是犯罪的主體很特殊，都是一些大企業(yè)，一旦犯罪產(chǎn)生的社會影響很大。其二，犯罪波及面廣，牽扯的被害人數(shù)多。其三，此種犯罪一般涉案金額都很大。因此對于這類案件的正確預防及處理事關社會穩(wěn)定這一重大問題。

在司法實踐中應當關注、掌握地區(qū)主要金融機構及公司的最新動態(tài)，并積極引導他們朝著合理、合法的方向發(fā)展，以便未雨綢繆地維護地方穩(wěn)定。在以預防犯罪為主的同時也應對于已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪及時起訴，以告戒將來的經(jīng)濟犯罪。審判過程中更應該嚴格按照變相吸收公眾存款的理論知識準確、客觀、真實地判斷被起訴的經(jīng)濟行為，嚴格按照法律懲治犯罪的同時又要有效保護合法行為。做到既運用法律維護社會、國家的經(jīng)濟穩(wěn)定又維護法律的尊嚴、樹立法律的威信。

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