何志聰

法律和政策導(dǎo)向直接影響上市公司的具體行為選擇。西方發(fā)達(dá)國家的員工持股實(shí)踐，帶有明顯的政府支持、法制先行色彩。而中國的員工持股計(jì)劃缺少系統(tǒng)而長遠(yuǎn)的發(fā)展規(guī)劃，雖有證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的《指導(dǎo)意見》，但相關(guān)配套的細(xì)則以及與之有關(guān)的其他法律法規(guī)卻遲遲未動(dòng)，導(dǎo)致員工持股計(jì)劃的實(shí)際作用難以達(dá)到其對公司治理的積極效果

作為公司治理理論與實(shí)踐發(fā)展中的重要現(xiàn)象，員工參與公司治理一直受到關(guān)注和重視。狹義的員工參與公司治理強(qiáng)調(diào)的是員工參與企業(yè)的管理活動(dòng)，而廣義層面則基本上是指員工如同股東一樣參與企業(yè)的日常管理，并在公司決策、經(jīng)營、監(jiān)督以及利潤分配等方面進(jìn)行一定程度的參與。員工持股計(jì)劃將員工作為一個(gè)整體，以員工、股東的雙重身份參與上市公司治理，被賦予了“構(gòu)建股權(quán)制衡結(jié)構(gòu)、提升公司治理水平”的使命。而事實(shí)上，員工持股計(jì)劃能否有效優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，與上市公司本身的治理模式息息相關(guān)，也和外部制度環(huán)境的引導(dǎo)、支持密不可分。

動(dòng)力不足：外部治理環(huán)境無序

自2014年6月20日證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》以來，累計(jì)約199家上市公司公告員工持股計(jì)劃，上市公司可通過員工持股、定增嵌入、存量增持等形式實(shí)施員工持股計(jì)劃。但由于員工持股計(jì)劃偏短期化、持股數(shù)量很難改變上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)而撼動(dòng)決策機(jī)制、大股東進(jìn)行借款/提供融資擔(dān)保使員工與大股東利益一致化，以及員工持股計(jì)劃對公司業(yè)績要求的弱化等等原因，加上2014年開始的股市牛市行情預(yù)期，員工持股計(jì)劃更似一種投資股或是員工福利，已偏離其提升公司治理水平的基本使命。

員工持股計(jì)劃難道失效了？其實(shí)歸根結(jié)底，還是因?yàn)橄嚓P(guān)法律與政策導(dǎo)向的無序。實(shí)踐證明，法律和政策導(dǎo)向直接影響上市公司的具體行為選擇。西方發(fā)達(dá)國家的員工持股實(shí)踐，帶有明顯的政府支持、法制先行色彩。而中國的員工持股計(jì)劃缺少系統(tǒng)而長遠(yuǎn)的發(fā)展規(guī)劃，雖有證監(jiān)會(huì)出臺(tái)的《指導(dǎo)意見》，但相關(guān)配套的細(xì)則以及與之有關(guān)的其他法律法規(guī)卻遲遲未動(dòng)，導(dǎo)致員工持股計(jì)劃的實(shí)際作用難以達(dá)到其對公司治理的積極效果。

首先，相關(guān)政策使得員工持股計(jì)劃投資性更重。對比目前員工持股計(jì)劃與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，股份支付和業(yè)績考核是重要區(qū)別。事實(shí)上，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃也是員工持股的一種形式，但其嚴(yán)格的業(yè)績考核要求及其因股份支付費(fèi)用吃掉公司凈利潤，使得上市公司更傾向于推出員工持股計(jì)劃。自證監(jiān)會(huì)出臺(tái)《指導(dǎo)意見》以來，199家上市公司公告員工持股計(jì)劃，超出同期147家上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃35%。當(dāng)員工集中關(guān)注公司股價(jià)而非公司業(yè)績時(shí)，其參與公司治理的心態(tài)可想而知。

其次，稅收政策一定程度上使得員工持股計(jì)劃偏短期化。員工參與員工持股計(jì)劃，其份額有1年或3年鎖定期。要讓員工積極參與計(jì)劃并長期持有，員工持股計(jì)劃就必須能夠給員工帶來更大好處，如此才會(huì)凸顯其吸引力。稅收優(yōu)惠是其中一個(gè)重要的政策杠桿，成熟市場的員工持股計(jì)劃一般都有稅收優(yōu)惠的安排，這是其員工持股計(jì)劃得以順利推行的重要依托。比如，美國為實(shí)行員工持股計(jì)劃的企業(yè)及有關(guān)各方提供稅收優(yōu)惠。員工可以貸款參與員工持股計(jì)劃，在1996年以前，向員工持股計(jì)劃提供貸款的銀行或其它金融機(jī)構(gòu)，因發(fā)放員工持股計(jì)劃貸款而獲得的利息收益的50%可免收聯(lián)邦所得稅；員工持股計(jì)劃分得的用于歸還貸款的股票收入可以減免稅收；參加員工持股計(jì)劃的職工，在離開公司或退休時(shí)得到股票收益時(shí)可享受稅收優(yōu)惠。而我國稅收方面還無相應(yīng)明確的優(yōu)惠政策，能使員工愿意長期持有公司股票。

再次，股東自愿贈(zèng)與在實(shí)施時(shí)有著不小的現(xiàn)實(shí)難度，這其實(shí)也是稅收政策問題。2014年8月，大北農(nóng)（002385.SZ）發(fā)布公告推出員工持股計(jì)劃，公司實(shí)際控制人、董事長邵根伙將向員工持股計(jì)劃無償贈(zèng)與近一個(gè)億的大北農(nóng)股票。但在員工持股計(jì)劃接受贈(zèng)與這個(gè)環(huán)節(jié)，巨額稅收卻讓員工很是糾結(jié)。一方面，接受贈(zèng)與方就可能有了“偶然所得”或“其他所得”按20%征收所得稅；另一方面，由于大股東持股屬于限售股，“贈(zèng)與”后也不能改變限售股性質(zhì)，將來員工持股計(jì)劃在賣出這些所贈(zèng)股票時(shí)需按20%的稅率繳納限售股轉(zhuǎn)讓所得稅。如果大北農(nóng)大股東自愿贈(zèng)與因稅收實(shí)施中止，則這種原本激勵(lì)作用最強(qiáng)、股份來源最簡的員工持股模式，無疑是形同虛設(shè)。從國外案例來看，1984年美國國會(huì)通過的《1984年稅收改革法》，對員工持股計(jì)劃給予了相關(guān)稅收優(yōu)惠：股本和紅利在提取使用前免交個(gè)人收入所得稅，出售股票收入轉(zhuǎn)入退休基金也免交個(gè)人收入所得稅。美國的員工持股計(jì)劃借此得以快速發(fā)展。

此外，員工持股計(jì)劃的股票除去鎖定期安排，與二級(jí)市場股票無異，員工持股計(jì)劃的股票沒有內(nèi)部轉(zhuǎn)讓機(jī)制，這樣一來員工股票做不到對崗不對人，過于剛性的股票屬性難以保證員工持股長期性以及企業(yè)利益最大化。

權(quán)利不夠：內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)缺失

員工持股計(jì)劃參與上市公司治理具有權(quán)利屬性，員工參與公司治理從一種理論觀點(diǎn)落實(shí)到具體實(shí)踐，并獲得持續(xù)運(yùn)行的保障，最終上升為法律上的權(quán)利是必然路徑。根據(jù)我國上市公司治理模式，員工持股計(jì)劃參與公司治理的權(quán)利范圍，應(yīng)分為知情權(quán)、建議權(quán)、監(jiān)督權(quán)、決策權(quán)、分配權(quán)等幾個(gè)方面。員工持股計(jì)劃參與公司治理的方式，相應(yīng)地可概括為四種方式。

信息參與。所謂信息參與是指員工通過信息流通互動(dòng)的方式來實(shí)現(xiàn)對公司治理的參與，與員工的知情權(quán)和建議權(quán)相關(guān)。員工有權(quán)了解公司的規(guī)章制度、生產(chǎn)經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)經(jīng)濟(jì)狀況以及發(fā)展投資情況等，公司應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)便利條件。員工可以把自己對公司經(jīng)營管理的有關(guān)看法和建議，反饋給經(jīng)營管理者，公司應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)通道。

經(jīng)營參與。所謂經(jīng)營參與是指員工選出代表，直接參與到公司的經(jīng)營管理之中，行使決策權(quán)并從事有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營方面的管理決策活動(dòng)。對于實(shí)行單層二元制公司治理模式的中國上市公司，公司經(jīng)營管理機(jī)關(guān)只有董事會(huì)。因此，員工的經(jīng)營參與路徑是選出代表進(jìn)入董事會(huì)，形成職工董事的制度安排。

監(jiān)督參與。所謂監(jiān)督參與是指員工選出代表參與到公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，通過行使監(jiān)督權(quán)來實(shí)現(xiàn)對公司治理的參與。對中國上市公司而言，員工參與監(jiān)督的路徑是選出代表出任職工監(jiān)事，對公司經(jīng)營管理行使監(jiān)督權(quán)。

分配參與。所謂分配參與是指員工參與對公司經(jīng)營利潤的分配。對中國上市公司來說，這一參與方式體現(xiàn)為以持有股權(quán)紅利分配的方式，實(shí)現(xiàn)公司所有者、經(jīng)營者與員工利益共享的治理思路。

公司治理模式包括以德國等歐洲國家為代表的雙層制、以英美等國家為代表的單層一元制，及以日本為代表的單層二元制。我國上市公司治理模式采用單層二元制并推行單層一元治理的獨(dú)立董事制度。從現(xiàn)行法律制度來看，對比上述員工持股計(jì)劃權(quán)利范圍與參與公司治理方式，上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)在員工知情權(quán)、建議權(quán)和決策權(quán)方面還有待完善。

首先是員工知情權(quán)的優(yōu)化。員工持股計(jì)劃參與公司治理的一大優(yōu)勢就是信息優(yōu)勢，員工股東可以接觸到各個(gè)層次的公司內(nèi)部信息，在參與上市公司治理時(shí)，能有的放矢，弱化大股東、經(jīng)營層的信息優(yōu)勢。但另一方面，員工股東如果對信息的理解、篩選不夠或是意見難以形成一致，又易降低信息價(jià)值、增加管理成本。因此，需要制度化、規(guī)范化地安排，使得員工能有效獲取信息。

其次是員工建議權(quán)的保障。根據(jù)《指導(dǎo)意見》，員工持股計(jì)劃最多可持有上市公司10%的股票。而按照《公司法》，單獨(dú)或者合計(jì)持有上市公司10%以上的股東可以享有在一定條件下的股東大會(huì)召集和主持權(quán)、派生訴訟權(quán)等重要權(quán)利，單獨(dú)或者合計(jì)持有上市公司3%以上的股東可以享有股東大會(huì)臨時(shí)提案權(quán)。因此，現(xiàn)有法律制度體系難以保障員工持股計(jì)劃作為一個(gè)整體的完整建議權(quán)。

再者是員工決策權(quán)的保障。《公司法》規(guī)定，對股份有限公司，公司法也只是規(guī)定“董事會(huì)成員中可以有公司職工代表”，是否設(shè)職工董事完全由公司自定或根據(jù)公司章程的規(guī)定。因此，《公司法》目前關(guān)于職工董事的規(guī)定，一定程度上制約了職工參與公司治理的范圍。

土壤培育：積極發(fā)揮正向作用

員工持股計(jì)劃要真正實(shí)現(xiàn)其提升公司治理水平的使命，一方面，外部治理環(huán)境要跟上，相關(guān)立法、政策導(dǎo)向要有利于上市公司推行真正有效的員工持股計(jì)劃；另一方面，內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)要制度化，原有的內(nèi)部制衡機(jī)制需要重新審視和完善。

一方面，員工持股計(jì)劃對公司治理結(jié)構(gòu)之改善、治理績效之提升，雖有賴于科學(xué)、規(guī)范、優(yōu)質(zhì)的制度設(shè)計(jì)和推行，但首先需要有利的外部土壤，即法律、政策的引導(dǎo)。這就需要建立健全員工持股的一系列法律法規(guī)。

基于員工持股計(jì)劃的特殊性，現(xiàn)有法律體系可合理修訂保持一致性。比如，《公司法》里可增加員工持股計(jì)劃權(quán)益的特殊事項(xiàng)，保障其完整的建議權(quán)，而無需受制于一定比例的限制。又比如，隨著證監(jiān)會(huì)取消股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃備案，員工持股計(jì)劃與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的融合具有可行性，從而使得員工持股與公司業(yè)績表現(xiàn)、激勵(lì)時(shí)效等更好地結(jié)合在一起。此外，還可以考慮員工持股計(jì)劃與現(xiàn)行社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)體系的對接。

統(tǒng)籌推出一系列與員工持股相關(guān)的稅收政策。

為員工發(fā)放貸款的金融機(jī)構(gòu)提供稅收優(yōu)惠。上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃，除運(yùn)用員工薪酬外，企業(yè)還可以在合法前提下充分利用外部資金，采取不同資金組合；而所謂“外部資金”，銀行等金融機(jī)構(gòu)的貸款是其中的重要來源，對銀行由此獲得的貸款利息收益，應(yīng)該設(shè)計(jì)適當(dāng)?shù)亩愂諆?yōu)惠。

對員工持股計(jì)劃所分得的股息予以稅收優(yōu)惠。員工持股計(jì)劃根據(jù)其持股形式，確定屬于“企業(yè)”還是“個(gè)人”。根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，如果是企業(yè)法人，適用《企業(yè)所得稅法》，企業(yè)投資股票的紅利加上其他各項(xiàng)所得，沖減各種成本后如果有利潤才需繳納所得稅；如果是“個(gè)人”，對于個(gè)人持股時(shí)間在一個(gè)月之內(nèi)的，所得稅率為20%；持股1個(gè)月以上至1年的，稅率為10%；一年以上的為5%。事實(shí)上，員工如果用這些分紅返還當(dāng)初參與計(jì)劃時(shí)所欠金融機(jī)構(gòu)的貸款，應(yīng)考慮無需為持股所得股息繳納所得稅。

對員工退出員工持股計(jì)劃時(shí)予以稅收優(yōu)惠。除非員工死亡等特殊情況，一般情況下員工退出員工持股計(jì)劃，不宜一下子全部提取，這是因?yàn)閱T工持股計(jì)劃的現(xiàn)金頭寸是否充沛、員工拋售計(jì)劃份額是否有其他人接手，這些都是需要考慮的制約因素。因此，員工一次性全部提取份額資金，與逐年多次等額提取份額資金，應(yīng)該有不同的所得稅政策。另外，如果員工退休時(shí)提取與還沒有退休就提前提取，其稅收優(yōu)惠政策也可不同。

對大股東贈(zèng)與股票給員工持股計(jì)劃予以稅收優(yōu)惠，引導(dǎo)和支持大股東將股票贈(zèng)與員工持股計(jì)劃的行為。

適當(dāng)考慮員工持股計(jì)劃的股票內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的可行性?，F(xiàn)行員工持股計(jì)劃股票的剛性，使得員工獲得股票后易出現(xiàn)“搭便車”的現(xiàn)象，失去長期激勵(lì)的意義。對比華為的虛擬股權(quán)制度，員工持有內(nèi)部崗位股，崗位股數(shù)額與其實(shí)際表現(xiàn)掛鉤，可進(jìn)可退。

另一方面，完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，培育內(nèi)部土壤同樣重要。上市公司推出員工持股計(jì)劃的目的，是通過員工持股制度建立一種經(jīng)濟(jì)民主和工人參與制度，使員工真正成為企業(yè)主人，擁有參與企業(yè)決策的權(quán)利。因此，員工持股計(jì)劃不僅擁有企業(yè)的利益分享權(quán)，還擁有投票權(quán)、決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)，乃至特殊情況下的重大問題決策權(quán)和經(jīng)營者的任命權(quán)。

完善職工代表大會(huì)制度。職工代表大會(huì)作為企業(yè)職工參與企業(yè)民主管理的基本形式，不僅是保障企業(yè)職工合法權(quán)益的重要組織形式，同時(shí)是員工持股計(jì)劃參與公司治理結(jié)構(gòu)重要和有效的正式信息渠道。

設(shè)立職工董事。為真正發(fā)揮員工持股計(jì)劃參與公司治理的有效性，上市公司應(yīng)明確設(shè)立職工董事，明確員工持股計(jì)劃派出董事的安排。根據(jù)公司規(guī)模、所有制、治理基礎(chǔ)、員工持股比例等因素，員工持股計(jì)劃可派出1—2名董事，并可約定對特定事項(xiàng)的一票否決權(quán)。

設(shè)置合理的員工持股比例。員工持股比例太低，對公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)不能產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，對公司治理的改善效果自然也不理想。因此，應(yīng)將員工持股比例控制在一個(gè)恰當(dāng)?shù)乃健膰H實(shí)踐來看，員工持股比例不應(yīng)低于20%，才能形成對控股股東的有效制衡。

制定有效的員工持股計(jì)劃決策機(jī)制。員工持股計(jì)劃應(yīng)具備對內(nèi)部員工股東的意愿整合機(jī)制，可作為一個(gè)整體“發(fā)聲”，通過集中行使股東權(quán)，有機(jī)會(huì)對上市公司的公司治理產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。在實(shí)踐中，實(shí)行“投票權(quán)集中”或“一人一票”機(jī)制，應(yīng)根據(jù)公司治理要求、內(nèi)部決策成效等確定。

嚴(yán)格限制員工持股的轉(zhuǎn)讓。員工通過持股計(jì)劃參與公司治理和監(jiān)督公司經(jīng)營者行為能否持久，歸根到底在于保持其股東身份的持久與否。因此，對于員工持股的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)作出適當(dāng)?shù)南拗?，使員工利益與公司利益的目標(biāo)趨同，引導(dǎo)員工關(guān)注公司的長期經(jīng)營績效。否則，員工持股的短期化不僅會(huì)導(dǎo)致員工持股制度的失效，并且將對證券市場造成沖擊。

拓展員工持股的資金來源?？紤]員工持股計(jì)劃的激勵(lì)性與獨(dú)立性，對員工持股的資金來源應(yīng)有相應(yīng)拓展，比如常態(tài)化的獎(jiǎng)勵(lì)基金機(jī)制，上市公司根據(jù)業(yè)績水平用凈利潤或超額凈利潤的一定比例回購公司股票用于獎(jiǎng)勵(lì)員工，同時(shí)員工個(gè)人出資的比例應(yīng)有一個(gè)最低限制。

員工持股計(jì)劃改變了上市公司股東結(jié)構(gòu)，這是員工持股計(jì)劃參與上市公司治理的基礎(chǔ)，也是中國上市公司治理理論與實(shí)踐發(fā)展的新機(jī)遇。但員工持股計(jì)劃并非萬能，要發(fā)揮其對上市公司治理機(jī)制的正向作用，還需內(nèi)外部制度環(huán)境的引導(dǎo)與支持，使員工持股計(jì)劃始終處于為企業(yè)發(fā)展作貢獻(xiàn)的范圍內(nèi)，成為分享企業(yè)利益、參與企業(yè)經(jīng)營管理并有條件退出的一種長期激勵(lì)機(jī)制。