論商業(yè)賄賂行為的法律治理

張倩倩

摘 要：商業(yè)賄賂嚴重干擾市場竟爭秩序，是一種典型的不正當競爭行為。是商主體（經(jīng)營者）借用賄賂手段促成交易或在交易中排擠同行業(yè)競爭者，取得競爭優(yōu)勢的違法行為。商業(yè)賄賂行為危害性極大，不但會造成國家稅收的損失和企業(yè)商主體之間的不平等競爭，破壞了價格規(guī)律和價值規(guī)律，而且還會嚴重影響市場秩序，給國家經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展造成巨大影響。商業(yè)賄賂行為在世界各國都是普遍存在的，在我國更是近年來國家重點整治的對象。商業(yè)賄賂行為，它不僅是一種不正當?shù)纳绦袨椋沂且环N非法的商行為，大多數(shù)國家把它列入反不正當競爭法的范疇，我國也是如此。然而立法者僅著力于市場競爭秩序的維護，從公權(quán)力的角度出發(fā)加以限制，卻忽略了私權(quán)的保護，嚴重缺失民商法方面的規(guī)制和民商事責任制度的設(shè)計。本文運用民商法學理論，將商業(yè)賄賂行為置于商法規(guī)制研究之中，對我國商業(yè)賄賂行為和相關(guān)規(guī)制的法律制度缺失加以剖析，并借鑒域外國家相關(guān)的立法經(jīng)驗，結(jié)合中國國情和司法實踐，對我國完善規(guī)制商業(yè)賄賂行為制度提出具體的法律對策。

關(guān)鍵詞：商業(yè)賄賂；原因；危害；法律治理；法律責任

一、商業(yè)賄賂行為的內(nèi)涵

《反不正當競爭法》第8條對商業(yè)賄賂行為作出禁止性規(guī)定，即：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄處；對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售后購買商品，可以以明示方式給對方回扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬?！痹撘?guī)定分為兩款，可以劃分出三層含義：第一款前段，即：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，是對一般商業(yè)賄賂的禁止性規(guī)定；第一款后段，即“在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄處；對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處，是對商業(yè)賄賂的典型形態(tài)——回扣作出的專門規(guī)定；第二款表面是直接規(guī)范折扣和傭金的，但其目的顯然是對商業(yè)賄賂與折扣、傭金的法律界限的劃分。由此可知，商業(yè)賄賂就是指市場交易中，經(jīng)營者采用財物或其他手段在帳外暗中給予對方單位或者個人，以獲得交易機會或有利于交易條件的不正當競爭行為。

二、商業(yè)賄賂的特點

1.商業(yè)賄賂行為具有普遍性

我國商業(yè)賄賂行為出現(xiàn)在多個領(lǐng)域，它比較常見于土地出讓、工程建設(shè)、醫(yī)藥購銷、產(chǎn)權(quán)交易、政府采購和資源開發(fā)等領(lǐng)域。只要存在交易，商業(yè)賄賂行為就有可能出現(xiàn)。隨著經(jīng)濟模式的轉(zhuǎn)變和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，商業(yè)賄賂行為也開始出現(xiàn)于服務(wù)行業(yè)，各種非法“回扣”、“折扣”、“傭金”和“介紹費”充斥著各行業(yè)內(nèi)部。

2.商業(yè)賄賂行為更具隱蔽性

現(xiàn)代這個時期經(jīng)濟較發(fā)達，從事商事交易的經(jīng)營者比較多，而且他們一般處于社會的中高層次，因此他們會刻意地隱瞞自己所從事的商業(yè)賄賂行為。在實施行為之前，他們會考慮周全，每一個行為的實施都是經(jīng)過深思熟慮，并積極尋找偽裝方法，以逃避法律的制裁?，F(xiàn)行的經(jīng)濟模式下，經(jīng)營者為了排擠其競爭對手，會以秘密方式和相對人進行商談，直接支付約定的“好處費”或暗中轉(zhuǎn)賬，以便在市場競爭中占據(jù)優(yōu)勢地位。商業(yè)賄賂行為的隱蔽性使得在對其進行規(guī)制比較難以被發(fā)現(xiàn)。

3.商業(yè)賄賂行為實施手段的多樣性

隨著立法的進步，社會經(jīng)濟的發(fā)展，商業(yè)賄賂行為在猖撅進行的同時也在努力規(guī)避相關(guān)立法的查處。目前我國的商業(yè)賄賂的行為形式也來越多。在繼續(xù)運用給付財物方式的同時，也不斷運用新的方式，如給付外幣、紅包、有價證券；再如借用“宣傳費”、“科研費”、“勞務(wù)費”等合理費用形式，或者故意“輸錢”、有獎銷售等形式變相給付賄賂；再如向其提供旅游、考察、性賄賂等非物質(zhì)性質(zhì)的利益……現(xiàn)存的賄賂形式可謂千奇百怪，另人防不勝防。

4.商業(yè)賄賂行為的多重違法性

由于我國對商業(yè)賄賂行為進行規(guī)制的法規(guī)比較多，所以一個商業(yè)賄賂行為在違反《反不正當競爭法》的同時，也有可能觸犯了《民法》、《刑法》、《會計法》等其他部門法律。

三、我國商業(yè)賄賂行為法律治理的完善

1.應(yīng)當制定反商業(yè)賄賂法的必要性

我國應(yīng)當借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家治理商業(yè)賄賂的成功經(jīng)驗，制定統(tǒng)一反商業(yè)賄賂法。應(yīng)當將散落于刑法、反不正當競爭法及其他部門發(fā)的關(guān)于商業(yè)賄賂行為的零散條文加以整合，將有關(guān)商業(yè)賄賂行為的實體性及程序性法律規(guī)范在統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法中，以維護我國公平競爭的市場環(huán)境，更加有效地打擊商業(yè)賄賂行為。

一方面從立法上看，商業(yè)賄賂問題至今尚以零散條文的形式存在于《反不正當競爭法》、《刑法》等法律法規(guī)中，未形成獨立的法律體系，對于應(yīng)付我國嚴重的商業(yè)賄賂現(xiàn)象來說顯得勢單力薄。需要通過整合相關(guān)的規(guī)定，制定統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》，集刑事、民事、行政責任于一體，綜合運用刑事、民事、行政等責任追究手段，對不同程度的商業(yè)賄賂行為規(guī)定不同的法律責任，構(gòu)建起行政、民事和刑事制度相互配合和協(xié)調(diào)的反商業(yè)賄賂機制，以遏制商業(yè)賄賂，為治理商業(yè)賄賂提供有力的法律武器。

另一方面從執(zhí)法上看，制定一部專門的《反商業(yè)賄賂法》對商業(yè)賄賂進行全面的界定，協(xié)調(diào)各個權(quán)力機關(guān)治理商業(yè)賄賂的協(xié)作機制，設(shè)立專門的反商業(yè)賄賂的執(zhí)法機構(gòu)，有利于集中執(zhí)法力量，使目前分散的反商業(yè)賄賂力量得到有力整合，提高執(zhí)法質(zhì)量和執(zhí)法效率，這對于治理商業(yè)賄賂，有效建立我國商業(yè)賄賂治理的長效機制有著非常重要的意義。

2.加大經(jīng)濟處罰力度

商業(yè)賄賂行為人是以貪財圖利為主要目的，因此應(yīng)通過加大經(jīng)濟處罰，增加其違法犯罪的經(jīng)濟成本。這樣行賄人在行賄時，會權(quán)衡一下行賄的經(jīng)濟成本和獲取的利益，如果得不償失，行賄人最終可能會在高額的經(jīng)濟處罰前放棄行賄的打算。因此加大經(jīng)濟處罰能夠?qū)ι虡I(yè)賄賂行為人形成巨大的威懾力，從而有效抑制商業(yè)賄賂行為的蔓延。

3.改進舉報人獎勵制度

加強獎勵經(jīng)費的保障，加大獎勵的力度與幅度。公布獎勵標準、數(shù)額，但同時也要做好獎金發(fā)放的保密工作，防止因發(fā)放獎金暴露舉報人身份從而導致打擊報復(fù)舉報人的情況出現(xiàn)。如密碼舉報、網(wǎng)上舉報時，獎金的發(fā)放不直接與舉報人見面，也不當面交給舉報人而是通過銀行帳戶轉(zhuǎn)存，使受獎勵者能夠安全地獲得獎勵。

參考文獻：

[1]倪楠.試論商業(yè)賄賂[J].商業(yè)研究，2011（3）：5-6.

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