張涌

試論破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物行為的處理

張涌

地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物是指國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物以外的，由省、自治區(qū)、直轄市重點(diǎn)保護(hù)的野生動(dòng)植物。對(duì)地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物的保護(hù)和管理，《中華人民共和國(guó)野生動(dòng)物保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《野生動(dòng)物保護(hù)法》）和《中華人民共和國(guó)野生植物保護(hù)條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《野生植物保護(hù)條例》）及其配套的相關(guān)法規(guī)雖然有了規(guī)定，但對(duì)破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物行為的處罰設(shè)置很不科學(xué)，甚至出現(xiàn)“空檔”。為有效加強(qiáng)地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物的保護(hù)管理，切實(shí)加大打擊破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)植物資源行為的力度，筆者試從刑事處罰和行政處罰兩個(gè)方面作一些探討，供立法者參考。

一、刑事處罰方面存在的問(wèn)題

1.《野生動(dòng)物保護(hù)法》在法律責(zé)任中，沒(méi)有設(shè)置“破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任”的條款。地方省級(jí)林業(yè)等相關(guān)部門(mén)確定的古樹(shù)名木都能成為犯罪對(duì)象被保護(hù)，而地方重點(diǎn)保護(hù)的野生動(dòng)物則不能成為犯罪對(duì)象，不符合國(guó)家對(duì)野生動(dòng)物實(shí)施嚴(yán)格管理的立法精神，行政法律特別是刑事法律，對(duì)破壞野生動(dòng)物的處罰力度要比對(duì)破壞野生植物的處罰力度大得多。

2.《野生植物保護(hù)條例》在法律責(zé)任中，對(duì)破壞國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物的行為都沒(méi)有規(guī)定應(yīng)依法追究刑事責(zé)任，破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物的行為就更談不上是犯罪行為了。原因應(yīng)該是1996年制定《野生植物保護(hù)條例》時(shí)，《中華人民共和國(guó)刑法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《刑法》）正在修改中，原來(lái)的1979年《刑法》中沒(méi)有設(shè)置破壞國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪，就是1997年《刑法》也只設(shè)置了非法采伐、毀壞珍貴樹(shù)木罪，2002年通過(guò)的《刑法修正案（四）》才設(shè)置了非法采伐、毀壞、收購(gòu)、運(yùn)輸、加工、出售國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪。

3.國(guó)家林業(yè)局一直沒(méi)有依據(jù)《中華人民共和國(guó)森林法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《森林法》）第三十八條規(guī)定，制定國(guó)家禁止、限制出口珍貴樹(shù)木名錄。這對(duì)執(zhí)法帶來(lái)很多問(wèn)題，因?yàn)閲?guó)家重點(diǎn)保護(hù)的樹(shù)木不完全是珍貴樹(shù)木，而有些珍貴樹(shù)木還不是國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄中的樹(shù)木，所以，對(duì)破壞不是國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄中的珍貴樹(shù)木的行為就不能依法打擊。

4.最高人民法院制定的《司法解釋》及最高人民檢察院與公安部聯(lián)合制定的《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（一）》，雖然規(guī)定了破壞省級(jí)以上林業(yè)主管部門(mén)或者其他部門(mén)確定的古樹(shù)名木的行為構(gòu)成犯罪，但古樹(shù)名木是否包含地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄中的樹(shù)木？沒(méi)有明確依據(jù)。按照《司法解釋》等規(guī)定，古樹(shù)名木是指具有重大歷史紀(jì)念意義、科學(xué)研究?jī)r(jià)值或者年代久遠(yuǎn)的樹(shù)木。根據(jù)此規(guī)定，古樹(shù)名木應(yīng)包含兩類(lèi)樹(shù)木，一類(lèi)是年代久遠(yuǎn)的古樹(shù)，《湖南省林業(yè)條例》規(guī)定樹(shù)齡在100年以上的樹(shù)木為古樹(shù)；另一類(lèi)是名木，即具有重大歷史紀(jì)念意義和科學(xué)研究?jī)r(jià)值的樹(shù)木。重大歷史紀(jì)念意義，也就是具有重要文化價(jià)值，名勝古跡和革命紀(jì)念地的林木應(yīng)屬此列?！兑吧参锉Ｗo(hù)條例》第二條第二款規(guī)定：“本條例所保護(hù)的野生植物是指原生地天然生長(zhǎng)的珍貴植物和原生地天然生長(zhǎng)并具有重要經(jīng)濟(jì)、科學(xué)研究、文化價(jià)值的瀕危、稀有植物”。第十條第一款規(guī)定：野生植物分為國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物和地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物。《湖南省林業(yè)條例》第十四條第一款規(guī)定：“樹(shù)齡在100年以上或者珍稀名貴、具有歷史價(jià)值、重要紀(jì)念意義的古樹(shù)名木，由縣級(jí)以上人民政府林業(yè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)主管部門(mén)按照職責(zé)進(jìn)行登記，建立檔案，設(shè)立標(biāo)志，落實(shí)管護(hù)責(zé)任單位。”據(jù)此，可以得出這樣的結(jié)論：重點(diǎn)保護(hù)樹(shù)木（這里只討論木本植物）包含珍貴樹(shù)木和具有重要經(jīng)濟(jì)、科研、文化價(jià)值的瀕危、稀有樹(shù)木。換句話(huà)說(shuō)，就是國(guó)家和地方重點(diǎn)保護(hù)的樹(shù)木包含珍貴樹(shù)木和瀕危、稀有樹(shù)木。由此可見(jiàn)，瀕危、稀有樹(shù)木與名木的共同點(diǎn)就是都具有重要（大）經(jīng)濟(jì)價(jià)值、科學(xué)研究?jī)r(jià)值和文化價(jià)值。顯而易見(jiàn)，名木與重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄中的樹(shù)木的內(nèi)涵和外延應(yīng)是基本一致的，保護(hù)等級(jí)也是平等的，他們應(yīng)是具有包容性或者交叉性的。因此，筆者認(rèn)為，省級(jí)林業(yè)等相關(guān)部門(mén)確定的名木應(yīng)包含地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物名錄中的樹(shù)木，這從立法的宗旨來(lái)看也應(yīng)包含，如果地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物不能成為犯罪對(duì)象，則失去其地方重點(diǎn)保護(hù)的意義，只能與一般的野生植物“相提并論”了。但是，在定罪量刑時(shí)，國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)與地方重點(diǎn)保護(hù)的對(duì)象應(yīng)有區(qū)別，國(guó)家林業(yè)等部門(mén)確定的古樹(shù)名木與省級(jí)林業(yè)等部門(mén)確定的古樹(shù)名木也應(yīng)有區(qū)別，即認(rèn)定犯罪情節(jié)的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)要有國(guó)家級(jí)與省級(jí)的區(qū)別。

二、行政處罰方面存在的問(wèn)題

1.《野生動(dòng)物保護(hù)法》及其配套的法規(guī)只對(duì)違法出售、收購(gòu)、運(yùn)輸?shù)胤街攸c(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物的行為設(shè)置了行政處罰，對(duì)非法獵捕、殺害地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物的行為沒(méi)有設(shè)置行政處罰。“上游”違法行為都沒(méi)有禁止性規(guī)定，并設(shè)置行政處罰，卻只對(duì)“下游”違法行為設(shè)置行政處罰，這是很不科學(xué)的。山外購(gòu)銷(xiāo)、運(yùn)輸要管?chē)?yán)，山內(nèi)獵殺更要嚴(yán)懲。

2.《野生植物保護(hù)條例》只對(duì)非法采集、出售、收購(gòu)國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物的行為設(shè)置了行政處罰，而對(duì)非法運(yùn)輸、加工的行為以及破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物的系列行為沒(méi)有設(shè)置行政處罰。非法運(yùn)輸、加工的行為與非法采集、出售、收購(gòu)的行為是牽連在一起的，危害性同樣很大，必須對(duì)所有破壞行為設(shè)置行政處罰，才利于保護(hù)野生植物。破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物的行為如不設(shè)置行政處罰，地方重點(diǎn)保護(hù)就失去了保障，只能與一般野生植物享受“同等待遇”，木本植物還可依照《森林法》按盜伐、濫伐或者毀壞森林、林木處罰，草本植物則沒(méi)有依據(jù)處罰。

3.湖南省人大常委會(huì)制定的《湖南省野生動(dòng)植物資源保護(hù)條例》亦是如此，前面對(duì)地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物的保護(hù)管理有禁止性的規(guī)定，后面處罰性的規(guī)定則沒(méi)有設(shè)置對(duì)破壞地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物行為的行政處罰，那禁止性的規(guī)定又如何去保障實(shí)施呢？否則就失去了禁止性的意義。

三、相關(guān)建議

1.最高人民法院、最高人民檢察院、公安部應(yīng)相應(yīng)地修改《司法解釋》和《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（一）》中關(guān)于“非法獵捕、殺害、收購(gòu)、運(yùn)輸、出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物罪”和“非法采伐、毀壞、收購(gòu)、運(yùn)輸、加工、出售國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)植物罪”的犯罪構(gòu)成要件，即將地方重點(diǎn)保護(hù)的野生動(dòng)植物作為犯罪對(duì)象寫(xiě)進(jìn)《司法解釋》和《刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定（一）》中：

（1）非法獵捕、殺害、收購(gòu)、運(yùn)輸、加工、出售地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物5只以上的，應(yīng)立案追訴；20只以上的為情節(jié)嚴(yán)重；80只以上的為情節(jié)特別嚴(yán)重。

（2）非法采伐、毀壞、收購(gòu)、運(yùn)輸、加工、出售地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物或者省級(jí)林業(yè)等相關(guān)部門(mén)確定的古樹(shù)名木3株或者3立方米以上的，應(yīng)立案追訴；6株或者6立方米以上的為情節(jié)嚴(yán)重。

2.國(guó)家林業(yè)局應(yīng)盡快制定國(guó)家禁止、限制出口珍貴樹(shù)木名錄，一些珍貴的地方重點(diǎn)保護(hù)樹(shù)木應(yīng)列入此名錄。

3.省級(jí)林業(yè)主管部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)應(yīng)將古樹(shù)名木公開(kāi)掛牌保護(hù)，并在新聞媒體公示。

4.《野生動(dòng)物保護(hù)法》及其配套的法規(guī)在重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物的保護(hù)和管理方面設(shè)置各項(xiàng)規(guī)定時(shí)，應(yīng)將“國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物”的表述修改為“國(guó)家和地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物”。同時(shí)，對(duì)非法捕殺地方重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物的行為應(yīng)設(shè)置行政處罰。

5.《野生植物保護(hù)條例》第二十三條應(yīng)修改為四款。

第一款：未取得采集證或者未按照采集證的規(guī)定采集國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生植物構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；情節(jié)顯著輕微危害不大的，或者犯罪情節(jié)輕微，檢察機(jī)關(guān)決定不予起訴的，由野生植物行政主管部門(mén)沒(méi)收非法采集的野生植物和違法所得，并處違法所得5～10倍的罰款；有采集證的，吊銷(xiāo)采集證。

第二款：未取得采集證或者未按照采集證的規(guī)定采集地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物，情節(jié)嚴(yán)重的，依法追究刑事責(zé)任；尚未構(gòu)成犯罪的，由野生植物行政主管部門(mén)沒(méi)收非法采集的野生植物和違法所得，并處違法所得3～8倍的罰款；有采集證的，吊銷(xiāo)采集證。

第三款：非法毀壞國(guó)家和地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；情節(jié)顯著輕微不認(rèn)為是犯罪的，或者犯罪情節(jié)輕微，檢察機(jī)關(guān)決定不予起訴的，分別依照《森林法》和《治安管理處罰法》的相關(guān)規(guī)定從重處罰。

第四款：非法采集、毀壞自然保護(hù)區(qū)內(nèi)或者生態(tài)公益林內(nèi)重點(diǎn)保護(hù)植物的從重處罰。

6.《野生植物保護(hù)條例》第二十四條應(yīng)修改為：違反本條例規(guī)定，出售、收購(gòu)、運(yùn)輸、加工國(guó)家和地方重點(diǎn)保護(hù)野生植物及其產(chǎn)品的，由工商行政管理部門(mén)或者野生植物行政主管部門(mén)按照職責(zé)分工沒(méi)收非法的野生植物和違法所得，并處違法所得3～10倍的罰款。

（作者單位湖南省城步縣森林公安局）

（編輯趙文清）