張承惠

(國務(wù)院發(fā)展研究中心 金融研究所，北京　100010)

國際金融法律發(fā)展趨勢及對我國的啟示

張承惠

(國務(wù)院發(fā)展研究中心 金融研究所，北京100010)

摘要：在法系國際化的背景下，英美法系和大陸法系兩大法系趨于融合，特別是判例與立法互動發(fā)展，在金融法領(lǐng)域表現(xiàn)尤為明顯。值得注意的是，當(dāng)代金融法律正處于完善過程當(dāng)中，國際金融危機(jī)成為重要推動因素，相關(guān)做法對于我國具有重要啟示。主要包括：提高涉案人員的違法成本，發(fā)揮法律威懾對于維護(hù)金融市場秩序的基礎(chǔ)作用；增強(qiáng)市場透明度，打擊欺詐行為，完善金融消費者保護(hù)機(jī)制，改善實際效果；重視監(jiān)管空白地帶的潛在風(fēng)險，完善中央與地方的監(jiān)管分工機(jī)制，完善工作組層面的監(jiān)管協(xié)同機(jī)制；重視完善高風(fēng)險金融活動的約束規(guī)則，并完善風(fēng)險隔離機(jī)制和應(yīng)急干預(yù)機(jī)制。

關(guān)鍵詞：法系；國際金融法律；發(fā)展趨勢

中圖分類號：D996.2

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：標(biāo)識碼：A

文章編號：：1674-8425(2015)10-0001-04

Abstract:In the legal system under the background of internationalization, the Anglo-American law system and continental law system tend to merge, especially the cases and interaction with the development of legislation, especially in the field of financial law. It is worth noting that the contemporary financial law is in perfecting process, and the international financial crisis become important driving factor, and relevant practice has important implications for our country, which mainly includes: the first is that to increase the illegal cost of the personnel involved to play a vital role for the basis of maintaining the order of the financial markets. The second is that to enhance market transparency , to combat fraud and perfect the financial consumer protection mechanism to improve the actual effect; The third is that to emphasize on the potential risk of regulatory gap, to perfect the supervision mechanism of division of labor of central and local and to improve level of the working party supervision coordination mechanism; The fourth is that to attach great importance to improve the constraint rules of high-risk financial activities and to improve the risk isolation mechanism and emergency intervention mechanism.

收稿日期：2015-05-26

基金項目：中國社會科學(xué)院重大課題“整體主義及其對于科學(xué)的影響”

作者簡介：郝一江(1971—)，男，山西平定人，中國社會科學(xué)院哲學(xué)研究所助理研究員，華中科技大學(xué)哲學(xué)系博士后，研究方向：科學(xué)哲學(xué)、現(xiàn)代邏輯、鄧小平理論等。

doi:10.3969/j.issn.1674-8425(s).2015.10.002

Development Trend of International Financial Law

and Enlightenment to Our Country

ZHANG Cheng-hui

(Research Institute of Finance, Development Research Center of the State Council, Beijing 100010, China)

Key words: legal system; international financial law; development trend

一、國際兩大法系的概念與差異

法系是根據(jù)法律的歷史傳統(tǒng)對各國法律體系進(jìn)行的學(xué)理性分類。一般而言，發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家的法律傳統(tǒng)可分為英美法系和大陸法系。

英美法系又稱為普通法法系，是以英國中世紀(jì)至資本主義時期的法特別是其普通法(判例法)傳統(tǒng)為基礎(chǔ)發(fā)展起來的法律的總稱。其代表國家為英國和美國。

大陸法系又稱為民法法系，是以古代羅馬法為歷史淵源，以19世紀(jì)《法國民法典》和《德國民法典》為代表的成文法傳統(tǒng)發(fā)展起來的各國、各地區(qū)法律的總稱。

二、兩大法系的發(fā)展趨勢及其對當(dāng)代金融法律的影響

法系理論以深化法學(xué)認(rèn)知為邏輯起點，因此，法系概念的提出是以發(fā)現(xiàn)并彰顯作為歷史的法的差異為目標(biāo)的。然而，世界法律發(fā)展的路徑顯然不是按照簡單二分化的法系理論而顯現(xiàn)。從理論范疇和法治實踐兩個不同的層面來考察兩大法系可以發(fā)現(xiàn)，政治、經(jīng)濟(jì)、社會、文化甚至自然因素都可能對法的發(fā)展形成影響，因此，盡管法律傳統(tǒng)或者法律起源往往被作為衡量法律制度有效性的來源，但法系越來越體現(xiàn)出概念價值，而法的形態(tài)和法的發(fā)展則愈發(fā)表現(xiàn)出人們有目的的選擇的結(jié)果。

世界經(jīng)濟(jì)、社會、文化的加速交流，以及各類國際組織如世界貿(mào)易組織(WTO)、歐盟(EU)的推動，法系在當(dāng)代開始出現(xiàn)國際化的趨勢，兩大法系因相互借鑒而出現(xiàn)融合。主要表現(xiàn)在：私人產(chǎn)權(quán)和國家權(quán)力越來越成為兩大法系不可或缺的法哲學(xué)基礎(chǔ)；大陸法系更加注重判例的作用，法院的判例正在擴(kuò)張其法律約束力；英美法系日益加強(qiáng)了成文法的制定，體系性和完整性得以增強(qiáng)；大陸法系的部分法典，尤其是與現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)發(fā)展有關(guān)的法典如《商法典》，開始出現(xiàn)明顯解構(gòu)、虛化的發(fā)展趨向等。法律制度對于金融發(fā)展具有直接影響。法律制度究竟在哪些方面能夠持續(xù)影響金融發(fā)展？法律傳統(tǒng)及其差異對金融發(fā)展會帶來什么變化？是法律與金融理論較為關(guān)注的兩個問題。

在法律制度內(nèi)容方面，金融立法主要在產(chǎn)權(quán)保護(hù)、契約安排、資源配置、投資者保護(hù)、投資意愿、公司治理、監(jiān)管制度以及金融市場發(fā)展等方面，在不同法系和不同國家、地區(qū)之間形成內(nèi)容和程度差異。

在法律傳統(tǒng)方面，20世紀(jì)的多數(shù)研究成果都支持英美法系比大陸法系更有利于推動金融市場發(fā)展的論點，其主要原因在于成文法相較于普通法效率較低，欠缺靈活性，演進(jìn)速度始終較為緩慢。LLSV*20世紀(jì)90年代中后期，拉波塔(La Porta)、洛佩茲·西拉內(nèi)斯(Lopez-de Silanes)、安德烈·施萊弗(Andrei Shleifer)和羅伯特·維什尼(Robert W.Vishny)四位學(xué)者，通過整理多國的政治、法律、宗教、文化和經(jīng)濟(jì)等方方面面的量化數(shù)據(jù)，第一次明確將法律因素引入到解釋金融發(fā)展和經(jīng)濟(jì)增長的具體研究中。由于他們經(jīng)常一起署名發(fā)表文章，學(xué)界簡稱LLSV組合。他們的理論成就體現(xiàn)在兩大領(lǐng)域：一是法與金融宏觀理論，二是法與微觀金融理論，因此他們也被稱為法與金融研究領(lǐng)域內(nèi)的“四劍客”?！幷咦⒃?998年曾撰文明確指出，在保護(hù)投資者(法律及其執(zhí)行的實效性)方面，其法律體系以英國判例法為起源的國家表現(xiàn)得最強(qiáng)，以法國成文法為起源的國家表現(xiàn)最弱，以德國、北歐各國法律體系為起源的國家表現(xiàn)居中。然而，最新的研究表明，大陸法系的股東權(quán)利保護(hù)有了大幅提升，已經(jīng)趕上了普通法系，尤其是在1995—2005年這十年。

在普通法系國家，立法與判例互動發(fā)展。美國現(xiàn)代金融法發(fā)展史就是一部美國金融市場變化的歷史，是一部反映并推動金融市場不斷創(chuàng)新變革的法制歷史。這些金融制度的創(chuàng)新，有些是以成文法的形式體現(xiàn)，有些則是以判例法的形式加以確立，而這些成文法與判例法之間，就存在明顯的相互影響關(guān)系。

在不同法系國家的成文法之間存在互動發(fā)展的可能。尤其在金融全球化和跨國金融集團(tuán)不斷深化發(fā)展的背景下，金融市場聯(lián)動與競爭對金融治理和金融制度的變革帶來深刻影響。美國1933年《格拉斯—斯蒂格爾法》確立的金融分業(yè)制度被許多國家效仿，表明不同法系、不同國家金融立法的趨同性、融合性特征已明顯呈現(xiàn)。

法律作為金融發(fā)展的工具變量，自身受國家權(quán)力影響。換而言之，成文法的制定及其相應(yīng)的司法調(diào)整也能借由國家強(qiáng)制或者權(quán)力干預(yù)而得以更新。同時，國家權(quán)力也直接影響金融發(fā)展。

在教學(xué)時，學(xué)生可以就自己感興趣的內(nèi)容進(jìn)行分組實驗，分享交流時也是在自己組內(nèi)進(jìn)行進(jìn)行，不需要全班學(xué)生一起聽。學(xué)生做實驗的方法各有千秋，如選擇探究面積關(guān)系的小組，學(xué)生有的用覆蓋法，因為透明片可以上下重疊擺放；有的用方格紙作測量工具，把透明片放在方格紙上，用方格測量；有的學(xué)生居然提出要用電子秤來找圖形關(guān)系，理由是這些圖形片雖然顏色不一樣，但是厚度相同（材料也相同），所以圖形面積越大重量也會越重，圖形之間的面積關(guān)系可以用重量關(guān)系來代換。事實上，學(xué)生已經(jīng)在不知不覺地進(jìn)行類比推理了，這正是創(chuàng)造性思維的重要來源。

現(xiàn)代金融法發(fā)展史就是一部金融市場變化的歷史，是反映并推動金融市場不斷創(chuàng)新變革的法制史。近年來，在金融全球化和跨國金融集團(tuán)不斷深化發(fā)展的背景下，金融市場的聯(lián)動與競爭已經(jīng)對金融治理和金融制度的變革帶來深刻影響。隨著世界經(jīng)濟(jì)、社會、文化的發(fā)展和加速交流，各國都在不斷調(diào)整自己的金融法律體系，且出現(xiàn)了大陸法系和英美法系相互融合的趨勢。考察以美國1933年《格拉斯—斯蒂格爾法》確立金融分業(yè)制度并被許多國家效仿為代表事件的立法歷史，不同法系、不同國家金融立法的趨同性、融合性特征已明顯呈現(xiàn)。一般來說，“民族化”特征越強(qiáng)的法律部門，例如民法等，其融合的特征或者進(jìn)程會較為緩慢，而“國際化”需求較為強(qiáng)烈的部門，例如商法、公司法和金融法等，其融合的特征或者進(jìn)程更為迅速。德國、日本在法律傳統(tǒng)上一般認(rèn)為都是屬于典型大陸法系的，但是兩國在金融立法方面也具有某些英美法系的典型特點。總體來看，金融法作為獨特的法律部門，其國際化或法系融合的需求最為強(qiáng)烈。

此次國際金融危機(jī)之后，一些國家在全面調(diào)查反思基礎(chǔ)上，開始修訂金融法律。例如，作為20世紀(jì)30年代以來美國最大規(guī)模的金融監(jiān)管改革立法，《多德—弗蘭克華爾街改革與消費者保護(hù)法》于2010年7月15日正式生效；2011年6月16日，英國政府正式發(fā)布了《2012年金融服務(wù)法草案》；2009年6月19日，歐盟理事會通過了《歐盟金融監(jiān)管體系改革》方案等等。這些修訂法律的宗旨集中表現(xiàn)在兩個方面：一是將金融消費者保護(hù)提到了歷史性高度，把保護(hù)消費者作為與增強(qiáng)市場信心、提高公眾認(rèn)知、減少金融犯罪并重的四大監(jiān)管目標(biāo)。通過成立獨立的金融消費者保護(hù)機(jī)構(gòu)作為執(zhí)法機(jī)構(gòu)，以促進(jìn)普惠金融、公平貸款、消費者教育、老年公民保護(hù)等工作。二是加強(qiáng)對系統(tǒng)性風(fēng)險的管理。包括成立金融穩(wěn)定監(jiān)督委員會以實現(xiàn)跨行業(yè)監(jiān)管的協(xié)調(diào)、加強(qiáng)對關(guān)鍵業(yè)務(wù)的系統(tǒng)性風(fēng)險管理、降低金融監(jiān)管的順周期性和全面加強(qiáng)以銀行為主的金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險管理、加強(qiáng)跨國金融監(jiān)管合作等。同時將場外衍生品市場納入監(jiān)管視野，限制銀行從事高風(fēng)險的衍生品交易，對企業(yè)高管薪酬進(jìn)行監(jiān)督以確保高管薪酬制度不會導(dǎo)致對風(fēng)險的過度追求，防止金融機(jī)構(gòu)變得過大和設(shè)立新的破產(chǎn)清算機(jī)制。這些在總結(jié)國際金融危機(jī)經(jīng)驗教訓(xùn)基礎(chǔ)上形成的改進(jìn)措施，對于中國完善金融法律框架，改進(jìn)金融監(jiān)管制度有著重要的啟示。

三、對完善我國金融法律體系的啟示

(一)發(fā)揮法律威懾對于維護(hù)金融市場秩序的基礎(chǔ)作用

從國際金融法律的發(fā)展歷史看，無論是大陸法系還是歐美法系，都以法律威懾作為維護(hù)金融市場秩序的基礎(chǔ)。如果法律不能有效發(fā)揮威懾作用，則金融市場的基本規(guī)則勢必難以得到遵守，市場機(jī)制勢必難以發(fā)揮決定性作用。

法律發(fā)揮威懾作用的關(guān)鍵在于針對具體責(zé)任人員，提高違法成本，使之遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過違法收益，或是達(dá)到違法人員難以承受的水平。原因是，在違法行為被追究概率較小的情況下，如果因違法受處罰的成本較低，則違法行為必然普遍存在；同樣，在被追究概率很小的情況下，即使按違法收益的數(shù)倍進(jìn)行處罰，還是難以抑制違法行為。從發(fā)達(dá)國家做法看，隨著法律逐步完善，針對違法行為的罰金和刑期上限在不斷提高。其基本思路是，在難以做到應(yīng)查盡查的情況下，盡可能提高違法處罰上限，促使從業(yè)人員不敢違法。

從我國現(xiàn)行金融法律實際情況看，在法律條款中直接明確的具體處罰金額普遍較小，缺乏根據(jù)通脹進(jìn)行調(diào)整的機(jī)制，而違法收入則可達(dá)千萬元甚至數(shù)億元。特別是隨著市場機(jī)構(gòu)對監(jiān)管機(jī)制日趨熟悉，應(yīng)對監(jiān)管的策略不斷完善，加上金融法律實操性較弱，以行政處罰為前提的司法威懾效果更難顯現(xiàn)。當(dāng)前，我國正在推進(jìn)“四個全面”戰(zhàn)略，全面推進(jìn)依法治國是其中重要內(nèi)容。應(yīng)針對違法成本問題，充分發(fā)揮法律威懾維護(hù)金融市場秩序的基礎(chǔ)保障功能。

(二)完善金融消費者保護(hù)機(jī)制，改善實際效果

從金融市場發(fā)展趨勢看，金融消費者保護(hù)機(jī)制的重要性日趨凸顯。從我國情況看，金融消費者保護(hù)機(jī)制不健全，一方面導(dǎo)致金融消費者當(dāng)中的弱勢群體利益容易受到侵害，影響社會公平，容易衍生群體性事件；另一方面則不利于防控區(qū)域性金融風(fēng)險?，F(xiàn)實中有較多案例。

完善金融消費者保護(hù)機(jī)制的關(guān)鍵，在于防止參與交易的其中一方通過隱瞞關(guān)鍵信息或發(fā)布虛假信息獲利，如欺詐行為。在金融消費者缺乏專業(yè)知識的情況下，這一問題更顯重要。結(jié)合發(fā)達(dá)國家相關(guān)法律的演進(jìn)過程，需要重視以下方面工作：一是向零售投資者披露指定的文件和信息，如投資目標(biāo)、策略、費用及風(fēng)險、中介報酬或財務(wù)獎勵等；二是強(qiáng)化法律執(zhí)行機(jī)制，包括強(qiáng)化對擁有原始信息的檢舉人的激勵機(jī)制，提高訴訟繳獲罰金用于獎勵檢舉人的比例；三是完善投資者保護(hù)基金的運行機(jī)制，把訴訟罰金作為基金的補(bǔ)充來源；四是對欺詐、操縱等欺騙性、不公正做法加強(qiáng)約束，加強(qiáng)對老年人的金融消費保護(hù)，完善金融詐騙條款的判決指引；五是加強(qiáng)對評級機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，從提高信用評級程序和數(shù)據(jù)透明度、規(guī)范信用評級方法、加強(qiáng)風(fēng)險和不確定性揭示、完善評級公司治理機(jī)制等方面明確相關(guān)要求。

(三)重視監(jiān)管空白地帶的潛在風(fēng)險

當(dāng)前，我國一方面實行分業(yè)監(jiān)管，另一方面存在經(jīng)營綜合化趨勢，加上各類地方性金融組織紛紛出現(xiàn)，中央和地方的監(jiān)管分工機(jī)制有待健全，必然存在監(jiān)管空白。

從美國的次貸危機(jī)等案例教訓(xùn)看，監(jiān)管空白與金融風(fēng)險的醞釀、集聚有較大相關(guān)性。這一規(guī)律帶有一定普遍性，在我國也發(fā)生作用，一些地區(qū)的金融案件表明了這一點。

在我國，一方面需要完善金融監(jiān)管體制，另一方面需要促進(jìn)金融創(chuàng)新，完善市場機(jī)制。這就意味著不適合采取管得過死的規(guī)則機(jī)制。結(jié)合國際經(jīng)驗教訓(xùn)以及我國國情，應(yīng)加強(qiáng)以下幾方面工作：一是根據(jù)責(zé)權(quán)匹配原則，合理界定中央和地方以及各級政府部門之間的分工。有責(zé)無權(quán)難免有心無力，有權(quán)無責(zé)難免不作為。二是建立業(yè)務(wù)工作組層面的監(jiān)管協(xié)同機(jī)制，通過統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)、動態(tài)分享信息、明確交叉監(jiān)管領(lǐng)域的兜底責(zé)任部門及執(zhí)法先后順序、加強(qiáng)大型機(jī)構(gòu)的統(tǒng)一監(jiān)督備案等措施，防止金融風(fēng)險在監(jiān)管盲區(qū)大量積聚。

(四)重視完善高風(fēng)險金融活動的約束規(guī)則

從發(fā)達(dá)國家的教訓(xùn)看，對金融衍生品監(jiān)管失控將導(dǎo)致系統(tǒng)性金融風(fēng)險，放松對儲貸系統(tǒng)從事高風(fēng)險信貸業(yè)務(wù)的約束導(dǎo)致儲貸系統(tǒng)危機(jī)。從美國等發(fā)達(dá)國家后危機(jī)階段改革措施看，完善針對高風(fēng)險金融活動的約束規(guī)則是重點之一。

在我國，金融衍生品業(yè)務(wù)正處于拓展過程中，而高風(fēng)險金融活動則涉及更廣，包括貸款資金流向高風(fēng)險投資項目。同時，利率市場化對中小銀行機(jī)構(gòu)的考驗正在到來。為防止發(fā)達(dá)國家出現(xiàn)過的重大教訓(xùn)在中國重演，需要在改革過程中完善對高風(fēng)險金融活動的約束機(jī)制。一些發(fā)達(dá)國家在金融危機(jī)之后的整改機(jī)制值得重視，具體包括：一是完善針對某些衍生品交易活動的特殊限制機(jī)制，例如，為解決掉期市場操縱問題，對投機(jī)者實施頭寸限額和頭寸問責(zé)，在清算環(huán)節(jié)實行嚴(yán)格審查。二是針對風(fēng)險快速集聚階段的干預(yù)機(jī)制，例如，在監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)督下，賦予金融交易機(jī)構(gòu)應(yīng)急職權(quán)，在特殊情況下相機(jī)進(jìn)行清盤、暫?；蛳鳒p交易。三是建立金融控股集團(tuán)內(nèi)部風(fēng)險防火墻，對銀行與關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)之間的交易進(jìn)行一定程度的限制，包括資產(chǎn)回購、證券承兌、證券交易、開具信用證等業(yè)務(wù)。四是重視提高市場透明度，除了加強(qiáng)財務(wù)信息披露，還應(yīng)加強(qiáng)金融市場交易數(shù)據(jù)的充分披露要求，規(guī)范對高風(fēng)險交易活動的交易商和主要參與人的交易記錄要求，形成完整的審計線索，規(guī)范交易商和主要交易人的商業(yè)行為準(zhǔn)則。

(責(zé)任編輯許若茜)

引用格式：郝一江.鄧小平理論的邏輯起點研究之我見[J].重慶理工大學(xué)學(xué)報:社會科學(xué)，2015(10):5-9.

Citation format：HAO Yi-jiang.My Views on Research About Logical Starting Points of Deng Xiaoping Theory[J].Journal of Chongqing University of Technology:Social Science，2015(10):5-9.

主持人語：

中國邏輯學(xué)會會長鄒崇理 研究員

鄧小平理論是中國特色社會主義理論體系的本源理論。本期刊出的《鄧小平理論的邏輯起點研究之我見》在梳理相關(guān)研究成果的基礎(chǔ)上對鄧小平理論的邏輯起點進(jìn)行了深入研究。這對于我們準(zhǔn)確地把握鄧小平理論的邏輯起點,完整、準(zhǔn)確地理解和把握鄧小平理論體系之間的邏輯聯(lián)系，具有重要的理論意義和現(xiàn)實意義。

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