對保障互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有序競爭的建議

海南大學法學院 王嘉郁

對保障互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有序競爭的建議

海南大學法學院 王嘉郁

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷訴訟案件的頻頻發(fā)生，引起了人們對互聯(lián)網(wǎng)反壟斷問題的關(guān)注。由于傳統(tǒng)行業(yè)對壟斷的認定標準與互聯(lián)網(wǎng)壟斷日益增多的現(xiàn)實存在矛盾，因此出臺符合互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)特點的法律法規(guī)是當前面對的迫切問題。本文以奇虎訴騰訊壟斷案為基礎(chǔ)，探討了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的特點及企業(yè)間的競爭方式，并就維護互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的有序競爭提出了相關(guān)建議。

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè) 自然壟斷 商業(yè)模式

在自由經(jīng)濟時代下，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展迅速，成為我國產(chǎn)業(yè)中不可忽視的組成部分。但隨著互聯(lián)網(wǎng)自由競爭的加劇，早期進入市場的競爭者憑借著用戶資源、營銷策略等優(yōu)勢，增強了對市場的控制力，排除或限制其他競爭者的活動，嚴重損害了行業(yè)正常的競爭秩序。壟斷已成為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的基本常態(tài)，按照傳統(tǒng)行業(yè)對壟斷的界定標準認定顯然并不合適。因此需要在認識互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)特點的基礎(chǔ)上，完善相關(guān)法律制度，以保障互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的有序競爭。

1 對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷的認定標準

1.1 傳統(tǒng)行業(yè)對壟斷的認定標準

《反壟斷法》對于壟斷的判定，首要條件是對主體市場支配地位進行認定，以確定主體的資格是否具備，即“經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場的市場地位”。市場份額的大小是我國反壟斷法用以推定主體是否具備市場支配地位的主要標準，另外還應(yīng)考慮相關(guān)市場的市場控制力、相關(guān)市場進入的難易程度等。

相對于傳統(tǒng)行業(yè)而言，以市場份額的大小或市場進入門檻等標準來認定經(jīng)營者是否具有市場支配地位，可以大致做出準確的判斷，但是以此來認定互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，缺少一定的適用性。

1.2 奇虎訴騰訊壟斷案中對騰訊壟斷性質(zhì)的認定依據(jù)

奇虎與騰訊的爭議源于奇虎推出的一款名叫“扣扣保鏢”的安全工具，這個軟件屏蔽了騰訊的商業(yè)廣告，破壞、篡改騰訊軟件的功能，觸及到了騰訊公司的核心利益，于是讓用戶在騰訊QQ與360之間做出“二選一”的選擇，隨后奇虎起訴騰訊壟斷，認為騰訊濫用了市場支配地位。

最高法院在奇虎訴騰訊壟斷案中認為，騰訊雖然在相關(guān)市場中的市場份額較高，但是市場份額只是一個相對模糊的界定標準，并不是判斷經(jīng)營者是否具有市場支配地位的唯一指標。首先，騰訊在相關(guān)市場中并不具有商品價格控制的能力；其次，騰訊公司并不具有阻礙、影響其他競爭者進入有關(guān)市場的能力。就即時通訊服務(wù)市場而言，資金和技術(shù)已經(jīng)不是進入該市場的主要困難，經(jīng)營者進入市場較為容易，市場競爭是充分的。

所以，在市場進入門檻較低，或者是由于經(jīng)營者提供了更優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)而獲得了更高的市場份額等情況下，不能只強調(diào)市場份額而高估了它的指示作用，應(yīng)把市場進入難易程度、對競爭的影響、經(jīng)營者的市場行為等有助于判斷市場支配地位的具體事實和證據(jù)考慮進去，綜合比較判斷。因此，最高法院認為以現(xiàn)有證據(jù)不足以判定騰訊公司具有市場支配地位，因此騰訊不構(gòu)成壟斷。

1.3 傳統(tǒng)行業(yè)對壟斷的認定標準不適用于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)

市場份額是我國反壟斷法作為推定經(jīng)營者是否具有市場支配地位的主要標準。但這一認定方式只適用于傳統(tǒng)經(jīng)濟，并不適應(yīng)于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)。首先，目前互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)大多都是提供免費服務(wù)，雖然企業(yè)能夠占有較高的市場份額，但并不具有控制市場價格的能力，因此無法以此標準來認定企業(yè)的壟斷性質(zhì)。其次，雖然有些領(lǐng)域的企業(yè)有著較大的市場規(guī)模，但產(chǎn)品之間存在著替代性，比如在搜索引擎市場中，雖然百度占有較大的市場份額，但這并不能限制用戶使用其他搜索引擎，因此這樣看企業(yè)之間的競爭是充分的。最后，對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)來說，科學技術(shù)已不再是進入互聯(lián)網(wǎng)市場的主要困難，同時龐大的民間資本也使得這一行業(yè)并不受資金的束縛，因此互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的市場進入門檻低。

但是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有其特殊性，早期進入互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的企業(yè)，積累了大量的用戶資源，由于網(wǎng)絡(luò)的外部性效應(yīng)，使用軟件的用戶數(shù)量越多，該產(chǎn)品的價值就越大，從而吸引更多的用戶使用該軟件。這導致先進入市場的企業(yè)市場占有率越來越大，企業(yè)的壟斷性不斷加強。由于新進入者在短期內(nèi)無法積累如此大規(guī)模的用戶，在競爭中處于不利地位，市場占有率難以突破，最終形成壟斷性的市場結(jié)構(gòu)。所以，如果以傳統(tǒng)行業(yè)對壟斷的認定標準來判斷互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的壟斷性質(zhì)，不能解釋互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)已經(jīng)出現(xiàn)的壟斷現(xiàn)實。

就即時通訊市場來說，騰訊擁有著龐大的用戶資源，所形成的網(wǎng)絡(luò)輻射效應(yīng)，構(gòu)成了顯著的市場壁壘。飛信是一款由中國移動推出的通信服務(wù)軟件，在其運行的這幾年一直無法改變在市場中的劣勢地位，這表明了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)“贏者通吃”的現(xiàn)實狀況。目前，在互聯(lián)網(wǎng)即時通訊市場中，已經(jīng)出現(xiàn)騰訊“一家獨大”的局面。如果按照現(xiàn)有法律對騰訊等新興的網(wǎng)絡(luò)型產(chǎn)業(yè)壟斷行為予以規(guī)制時，缺少一定的適用性，不利于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展，更不能起到保護市場競爭的規(guī)范作用。

2 互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的自然壟斷特性

2.1 互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)成本結(jié)構(gòu)的特點

對于傳統(tǒng)行業(yè)而言，因受資源、交易費用等條件的約束，單位生產(chǎn)成本會隨著產(chǎn)量的增加而不斷遞增，當產(chǎn)量超過一定限度時，每增加一單位產(chǎn)量，邊際成本也隨之增加。但互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)已不受資源稀缺等因素的制約了，技術(shù)、信息等非稀缺資源才是其生產(chǎn)中最主要的生產(chǎn)要素，這就決定了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的成本結(jié)構(gòu)特點不同于傳統(tǒng)行業(yè)。

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的成本包括建設(shè)成本、信息之間的傳遞成本和信息的收集、處理成本。由于用戶使用的是一個網(wǎng)絡(luò)使用通道，并且網(wǎng)絡(luò)可以長期使用，前期投入建設(shè)的生產(chǎn)成本都是沉沒成本，因此建設(shè)網(wǎng)絡(luò)花費的成本與信息傳遞的成本與入網(wǎng)人數(shù)并沒有關(guān)系，只有信息處理和收集花費的成本隨著用戶人數(shù)的增多而隨之增加。因此，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的長期平均成本是遞減的，其邊際成本逐漸趨近于零。當邊際成本等于邊際收益時，企業(yè)能夠?qū)崿F(xiàn)利潤最大化，由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)邊際成本幾乎為零，所以很低的價格企業(yè)也會盈利，企業(yè)增產(chǎn)就有足夠的動力，這使企業(yè)不斷擴大規(guī)模的要求越來越高，甚至高到寡頭壟斷的程度。因此，正是由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)成本結(jié)構(gòu)的特殊性，決定了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)自然壟斷的特點。

2.2 判別互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷性質(zhì)的標準

注意力經(jīng)濟是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的本質(zhì)，企業(yè)的用戶數(shù)量越多，所獲得的廣告效益就越好，收取的壟斷租金也就越高。因此占有較大市場份額的企業(yè)，往往可以獲得高額的壟斷租金。因此，獲得壟斷租金的能力是判斷企業(yè)壟斷性質(zhì)的重要指標。

企業(yè)獲取壟斷租金的能力主要取決于產(chǎn)品對用戶的鎖定效應(yīng)。鎖定效應(yīng)越強，用戶的替代成本越大，用戶很難發(fā)生大規(guī)模的轉(zhuǎn)移，從而進一步強化了企業(yè)收取壟斷租金的能力。例如，騰訊分配給每個用戶屬于自己的QQ號碼，它不僅是使用軟件的鑰匙，更是騰訊鎖定用戶的工具。首先這個號碼綁定了用戶許多網(wǎng)絡(luò)生活，比如QQ游戲、QQ郵箱等，這讓用戶越來越依賴它。其次，它還搭載著用戶的人際關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，用戶在長時期使用軟件的過程中，建立了自身特定的人際交往圈，如果放棄使用QQ軟件，必然面臨重新構(gòu)建人際交往系統(tǒng)的繁重任務(wù)。騰訊這一用戶鎖定策略，進一步加強了用戶對騰訊軟件的黏性，形成了路徑依賴，使騰訊在該領(lǐng)域一直保持著較高的市場份額。騰訊憑借這些絕對的壟斷優(yōu)勢，進一步強化了獲取壟斷租金的能力。

3 互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的競爭形式

在傳統(tǒng)行業(yè)的競爭當中，更多地表現(xiàn)為價格和產(chǎn)品質(zhì)量的競爭。但是在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟環(huán)境下，企業(yè)的競爭方式發(fā)生了微妙的變化，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)邊際成本幾乎為零的特點，決定了企業(yè)之間不再是通過低價格高質(zhì)量來競爭，而更多的表現(xiàn)為商業(yè)模式的競爭，一個好的商業(yè)模式往往構(gòu)成了互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的核心競爭力。在推動互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展的因素中，除了技術(shù)革新外，更多的是企業(yè)商業(yè)模式的創(chuàng)新發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)已步入商業(yè)模式的競爭時代。

騰訊QQ是一款以即時通訊為主要內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)社交軟件，而360安全衛(wèi)士則以互聯(lián)網(wǎng)安全服務(wù)為核心的網(wǎng)上安全軟件。兩者的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍本來是風馬牛不相及的，似乎很難形成競爭關(guān)系，之所以發(fā)生沖突的原因在于兩者商業(yè)模式的沖突。作為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的兩大網(wǎng)絡(luò)巨頭，雙方為了開拓更多的市場，都開始相互涉及對方主營業(yè)務(wù)市場的有關(guān)服務(wù)，商業(yè)模式的沖突決定了兩者爭議的必然性。

4 對規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有序競爭的建議

4.1 通過立法保護互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的商業(yè)模式

由于商業(yè)模式的沖突所引起的法律糾紛越來越多，對于互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)模式的保護慢慢進入了人們的視野。但我國并沒有針對商業(yè)模式保護的法律條文，這使得司法機關(guān)和受害的經(jīng)營者感到無法可依。因此，建立商業(yè)模式的保護制度，不僅有利于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)自身發(fā)展，還能夠保障互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的有序競爭。

在美國，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的商業(yè)模式可以申請專利，依法受到保護。如電子商務(wù)網(wǎng)站“亞馬遜”就擁有一項名叫“1—click”的專利技術(shù)，它允許在線用戶通過一次點擊便可以完成整個購買過程?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)之間商業(yè)模式的沖突是難免的，如果沒有明確的法律制度加以保護，將對我國的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展不利。保護了企業(yè)的商業(yè)模式，就是守住了企業(yè)之間競爭的底線。因此，建立商業(yè)模式的專利保護制度，對于促進互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有序競爭有著重要的意義。

4.2 開放網(wǎng)絡(luò)平臺實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的互聯(lián)互通

開放網(wǎng)絡(luò)平臺，實現(xiàn)互聯(lián)互通，是打破壟斷、維護公平競爭的內(nèi)在要求?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)壟斷的一個重要原因就是對網(wǎng)絡(luò)用戶的鎖定，實施用戶鎖定策略的企業(yè)，采取不兼容性或?qū)⑵脚_封閉起來，以此來維護自己的壟斷地位。例如，騰訊為了打壓競爭者防止其用戶資源的流失，一直拒絕開放關(guān)鍵代碼，用戶無法通過MSN等其他即時通訊軟件與QQ用戶溝通，用戶尋求其他通訊軟件的替代成本較大，間接限制了用戶選擇其他即時通訊軟件的可能性。騰訊憑借這種絕對的市場優(yōu)勢，限制了與其他即時通訊經(jīng)營商的競爭。所以，應(yīng)對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的互聯(lián)互通進行強制性規(guī)定，以促進互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間的資源共享。

總之，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷是我國《反壟斷法》所面臨的新挑戰(zhàn)，只有在正確認識互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)特點的基礎(chǔ)上，合理把握執(zhí)法尺度，才能實現(xiàn)反壟斷法保護競爭的基本價值取向，促進互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展、規(guī)范市場競爭秩序，同時也能為互聯(lián)網(wǎng)的用戶帶來更優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

[1] 趙春.騰訊QQ濫用市場支配地位行為的反壟斷法思考[D].重慶大學,2011.

[2] 王恒,曹家華.“騰訊QQ”與“360”之爭的反壟斷法分析[J].湖北經(jīng)濟學院學報,2012(01).

[3] 孟雁北.反壟斷法[M].北京:北京大學出版社,2011.

[4] 沈四寶,劉彤.美國反壟斷法原理與典型案例研究[M].北京:法律出版社,2013.

F062.9

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2096-0298(2016)10(c)-156-02