田　釗，邵徽敏

山西晉民律師事務(wù)所

我國金融控股公司風(fēng)險(xiǎn)防范法律問題研究——對我國金融控股公司風(fēng)險(xiǎn)防范的完善建議

田釗，邵徽敏

山西晉民律師事務(wù)所

我們都知道，金融業(yè)一直在分分合合的歷程中迅速地發(fā)展著。時(shí)至今日，經(jīng)濟(jì)全球化逐漸蔓延到世界的各個(gè)角落，隨之而來的是金融市場上愈加激烈的競爭，這在一定程度上抑制了世界各國金融業(yè)的發(fā)展?？v觀金融業(yè)的發(fā)展史，它一直是風(fēng)險(xiǎn)很高的行業(yè)，且金融控股公司通常規(guī)模很大，與銀行、證券、保險(xiǎn)等多個(gè)行業(yè)都有關(guān)系，同時(shí)其結(jié)構(gòu)復(fù)雜，容易造成風(fēng)險(xiǎn)。

金融控股公司；風(fēng)險(xiǎn)；法律制度

金融控股公司的風(fēng)險(xiǎn)主要包括：資本不足的風(fēng)險(xiǎn)、風(fēng)險(xiǎn)傳遞與傳染的風(fēng)險(xiǎn)、不正當(dāng)內(nèi)部交易的風(fēng)險(xiǎn)、透明度風(fēng)險(xiǎn)、管理人風(fēng)險(xiǎn)、退出的風(fēng)險(xiǎn)。金融危機(jī)后，美國出臺(tái)了《多德—弗蘭克法案》，進(jìn)一步完善了金融監(jiān)管體制。我國應(yīng)當(dāng)進(jìn)行金融控股公司立法，使其在法律框架下運(yùn)行；確定對金融控股公司的監(jiān)管職責(zé)，彌補(bǔ)監(jiān)管的漏洞；構(gòu)建一系列制度，防范系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，比如規(guī)范的市場準(zhǔn)入機(jī)制，完善的市場退出機(jī)制，信息披露法律制度，防火墻制度等。

一、完善金融控股公司監(jiān)管模式

在國際金融激烈競爭的時(shí)代，我們更加重視西方國家失敗的教訓(xùn)，借鑒其成功的經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)金融監(jiān)管，選擇適合我國混業(yè)發(fā)展的監(jiān)管模式，顯得十分重要，這也是我國監(jiān)管當(dāng)局迫切需要完成的任務(wù)。

我國現(xiàn)在的金融控股公司監(jiān)管機(jī)制屬于機(jī)構(gòu)監(jiān)管，如果要對金融控股公司施行更全面的監(jiān)管，需要實(shí)施功能監(jiān)管。如今我國已經(jīng)擁有了施行功能監(jiān)管的全部條件。原因之一是，在金融革新不斷進(jìn)行的情況下，對新型金融產(chǎn)品的概念已經(jīng)不再清晰，也就失去了施行機(jī)構(gòu)監(jiān)管的必要性；原因之二就是，盡管施行綜合的功能型監(jiān)管機(jī)構(gòu)改革需要付出很大的資本，然而就現(xiàn)在中國的經(jīng)濟(jì)狀況和經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢而言，中國擁有承擔(dān)這一切的能力。①

金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會(huì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下責(zé)任：首先是承擔(dān)金融控股公司的準(zhǔn)入責(zé)任。根據(jù)金融控股公司的準(zhǔn)入條件，做出是否準(zhǔn)入的決定。二是通過設(shè)立監(jiān)管信息共享平臺(tái)，實(shí)現(xiàn)信息的實(shí)時(shí)共享。三是實(shí)行對金融控股公司及其子公司的并表監(jiān)管，全面持續(xù)地監(jiān)管金融控股公司資本與風(fēng)險(xiǎn)狀況。四是對于子公司出現(xiàn)問題，金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會(huì)可以向三會(huì)提出建議，比如就提高監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，適用新的監(jiān)管規(guī)則等。五是對于監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間出現(xiàn)的爭議，金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會(huì)應(yīng)當(dāng)給予解決。

二、建立金融控股公司市場準(zhǔn)入制度

金融業(yè)屬于高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，以金融監(jiān)管的眼光觀察會(huì)發(fā)現(xiàn)，合理的控制市場準(zhǔn)入可以使金融行業(yè)的運(yùn)營安全穩(wěn)定。從實(shí)際情況來看，市場準(zhǔn)入是防范金融風(fēng)險(xiǎn)的第一道防線。②金融業(yè)的市場準(zhǔn)入法律制度是指使為了使金融業(yè)穩(wěn)定、安全、有序地發(fā)展，金融監(jiān)管對經(jīng)營業(yè)務(wù)以及人員進(jìn)入市場、參與市場活動(dòng)進(jìn)行約束和限制的法律制度。

在機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入方面，筆者認(rèn)為應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：第一，資本充足率的要求。2014年五部委聯(lián)合印發(fā)的《金融資產(chǎn)管理公司監(jiān)管辦法》規(guī)定金融資產(chǎn)集團(tuán)母公司資本充足率不得低于12.5%，可見我國對于資本充足率的監(jiān)管已經(jīng)重視。在計(jì)算資本是否充足時(shí)，所使用的方法需要足夠精細(xì)，可以使用巴塞爾委員會(huì)發(fā)布的《資本充足性原則報(bào)告》中給出的計(jì)算方法預(yù)防重復(fù)計(jì)算同一筆資金，這里面提供了區(qū)塊審慎評估法、全部扣除法、風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)加總法，以及風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)扣除法等計(jì)算資本的方法。③二是對于金融控股公司應(yīng)采取審批主義。我國市場經(jīng)濟(jì)正處于發(fā)展初期，為了保證金融安全，采取審批主義比較合適。

在業(yè)務(wù)準(zhǔn)入方面，如今我國的金融業(yè)競爭并不是很激烈，而且我國防范風(fēng)險(xiǎn)的能力也不夠完善，所以我國的金融控股集團(tuán)模式最好選擇風(fēng)險(xiǎn)較低的模式，盡可能控制高風(fēng)險(xiǎn)模式，其中我國現(xiàn)在的金融控股集團(tuán)最好選擇純粹型。④純粹型金融控股公司相比較來說更加安全，符合金融控股公司初期的發(fā)展。

在人員準(zhǔn)入方面，應(yīng)當(dāng)對股東以及高級管理者進(jìn)行適格性審查。對于股東，應(yīng)著重審查其經(jīng)濟(jì)實(shí)力以及在本行業(yè)的信譽(yù)。高級管理人員對公司有著重大影響，對金融控股公司高級管理人員的審查可以對其管理人風(fēng)險(xiǎn)有效預(yù)防。

三、設(shè)置金融控股公司防火墻制度

設(shè)置金融控股公司防火墻制度指的是將各個(gè)子公司之間以及母公司與子公司之間，通過在信息、人事、業(yè)務(wù)、資金等方面的限制，隔斷金融風(fēng)險(xiǎn)的傳遞，從而維護(hù)金融系統(tǒng)的穩(wěn)定。為了金融安全，我國應(yīng)先設(shè)定較為嚴(yán)格的防火墻。隨著我國金融監(jiān)管水平的提高，可適當(dāng)調(diào)整。

在信息方面，子公司間信息流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)予以限制。子公司間的信息流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)限制在合理范圍內(nèi)，否則會(huì)損害客戶利益，也會(huì)帶來不正當(dāng)競爭。在人事方面，高管的兼職應(yīng)當(dāng)受到限制。高管掌握重大信息，并且影響公司決策。限制高管兼職，使其各司其職，避免帶來意想不到的風(fēng)險(xiǎn)。在業(yè)務(wù)方面，限制關(guān)聯(lián)交易。限制集團(tuán)內(nèi)公司之間的關(guān)聯(lián)交易，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)限制公司間過多的干預(yù)，尤其是母公司對子公司。在資金方面，限制內(nèi)部交易數(shù)額。對公司并表監(jiān)管，同時(shí)對公司的會(huì)計(jì)資料備案。

我國金融控股公司可以通過建立有效的制度，內(nèi)外結(jié)合來預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)。我國可以通過立法，從原來的機(jī)構(gòu)監(jiān)管中轉(zhuǎn)變，實(shí)施功能監(jiān)管，然后將金融穩(wěn)定監(jiān)管委員會(huì)作為引領(lǐng)者進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管資源，對金融控股公司及其子公司進(jìn)行并表監(jiān)管，完善外部監(jiān)管。通過建立金融控股公司市場準(zhǔn)入制度，設(shè)立門檻，可以防范資本不足的風(fēng)險(xiǎn)以及掌門人的風(fēng)險(xiǎn)。通過建立金融控股公司市場退出制度，可以防范市場退出的風(fēng)險(xiǎn)，防止系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。通過建立完善的信息披露制度，可以防范金融控股公司透明度風(fēng)險(xiǎn)。防火墻制度可以減少不正當(dāng)內(nèi)部交易帶來的風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)對風(fēng)險(xiǎn)的事前防范。

注釋：

①陶麗博.我國金融控股公司法律問題研究［D］.中國政法大學(xué)碩士論文，2011

②丁紹寬.我國金融控股公司監(jiān)管制度之完善——寫在德隆高管獲罪之際［J］.法學(xué)，2006年第8期

③趙韻.關(guān)于完善我國金融控股公司風(fēng)險(xiǎn)防范的相關(guān)法律的問題研究［J］.赤峰學(xué)院學(xué)報(bào)，2013年第2期

④姚軍.我國金融控股集團(tuán)發(fā)展模式選擇及之治理結(jié)構(gòu)的再造［J］.暨南學(xué)報(bào)，2015年第8期

［1］杰克遜.西蒙斯.金融監(jiān)管［M］.中國政法大學(xué)出版社，2013

［2］徐文彬.金融控股公司發(fā)展與監(jiān)管模式選擇研究［M］.經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2013

［3］姚軍.我國金融控股集團(tuán)發(fā)展模式選擇及治理結(jié)構(gòu)的再造［J］.暨南學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2015（8）

田釗（1978-），男，山西省臨汾市人，本科，主任律師，畢業(yè)于山西大學(xué)，就職于山西晉民律師事務(wù)所，研究方向：金融法；

邵徽敏（1990-），女，山西省陽泉市人，碩士研究生，律師，畢業(yè)于山西財(cái)經(jīng)大學(xué)，就職于山西晉民律師事務(wù)所，研究方向：金融法。