張思言

（130012　長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)　吉林 長(zhǎng)春）

拾得信用卡并加以使用行為的認(rèn)定

張思言

（130012長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)吉林 長(zhǎng)春）

在當(dāng)今的社會(huì)生活中經(jīng)常會(huì)遇到這樣的案件，行為人拾得信用卡以及獲得密碼后，在自動(dòng)取款機(jī)上取走了大量的現(xiàn)金。對(duì)于這種行為的定性，理論界分歧較大。本文首先探討了自動(dòng)取款機(jī)能否成為詐騙對(duì)象，其次闡述了冒用他人信用卡的含義，以及分析了拾得信用卡是否等于占有資金的問(wèn)題，從而論證該行為應(yīng)成立信用卡詐騙罪。

詐騙對(duì)象；冒用他人信用卡；信用卡詐騙罪

關(guān)于拾得信用卡（已經(jīng)獲得了密碼）并使用這一行為的認(rèn)定，理論界眾說(shuō)紛紜。例如，一些學(xué)者認(rèn)為：“當(dāng)行為人出于非法占有目的占有信用卡內(nèi)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利時(shí)，其本質(zhì)就是對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的侵占，因此對(duì)這種情況應(yīng)當(dāng)以侵占罪處理。”因?yàn)樵谑暗盟诉z失的信用卡（已知曉密碼）的情形下，由于卡內(nèi)資金已失去密碼的保護(hù)，拾卡者無(wú)需破譯密碼就可隨時(shí)將卡內(nèi)資金轉(zhuǎn)為現(xiàn)金，這在本質(zhì)上與原占有人對(duì)于卡內(nèi)資金處于合法持有的狀態(tài)是近乎相同的。但我認(rèn)為，對(duì)于拾得信用卡并加以使用行為的認(rèn)定，應(yīng)從以下三個(gè)方面來(lái)進(jìn)行分析。

一、自動(dòng)取款機(jī)能否成為詐騙對(duì)象

沒(méi)有詐騙對(duì)象就不可能確定信用卡詐騙罪或詐騙罪。關(guān)于在本文所述的這一類案件中究竟誰(shuí)是受騙者，有學(xué)者認(rèn)為，信用卡詐騙罪以欺騙自然人為前提，而機(jī)器不是自然人，因此，機(jī)器是不能被騙的。也有學(xué)者認(rèn)為，ATM機(jī)與銀行的營(yíng)業(yè)員一樣完全可以成為詐騙對(duì)象。還有學(xué)者認(rèn)為，經(jīng)電腦編程后的ATM機(jī)當(dāng)然可以成為詐騙對(duì)象。

我認(rèn)為，經(jīng)電腦編程后的包括自動(dòng)取款機(jī)在內(nèi)的機(jī)器，已經(jīng)相當(dāng)于一個(gè)機(jī)器人，而這種機(jī)器人具有一定程度的“識(shí)別”功能。在大多數(shù)情況下，自動(dòng)取款機(jī)實(shí)際上就是代替實(shí)體業(yè)務(wù)人員處理相關(guān)的金融類業(yè)務(wù)，金融機(jī)構(gòu)的工作人員一般也只是要求執(zhí)卡人提供真實(shí)有效的信用卡并輸入正確密碼就可以取款，而并未要求執(zhí)卡人攜帶身份證以便驗(yàn)證該信用卡是否為執(zhí)卡人真實(shí)所有。因?yàn)樵诮鹑跈C(jī)構(gòu)看來(lái)，只要執(zhí)卡人能夠輸入正確的密碼，就幾乎可以認(rèn)定該卡是執(zhí)卡人本人的。從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，自動(dòng)取款機(jī)是可以和金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)人員畫(huà)等號(hào)的?；谝陨嫌^點(diǎn)，我們不難得出這樣一種結(jié)論：既然，金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)人員可以成為詐騙的對(duì)象，同理可推，經(jīng)過(guò)電腦編程后的自動(dòng)取款機(jī)自然也可以詐騙的對(duì)象，那么，刑法分則的信用卡詐騙罪中有“冒用他人信用卡”這一種情形自然無(wú)可厚非。

二、信用卡詐騙罪中“冒用他人信用卡”的含義及理解

冒用他人信用卡，一般是指行為人借用持卡人之名義使用他人信用卡來(lái)騙取他人財(cái)物的行為。那么，我們?cè)撊绾卫斫膺@一含義呢？

我認(rèn)為應(yīng)該將此含義拆分為兩個(gè)部分：“冒用他人身份”+“使用信用卡”。由這兩個(gè)部分先后連接，共同組成“冒用他人信用卡”。而且兩個(gè)部分必須同時(shí)存在，缺一不可。

（1）“冒充他人身份”?！懊俺渌松矸荨保话闱闆r下表現(xiàn)為未經(jīng)持卡人同意，行為人為了欺騙對(duì)方通過(guò)身份認(rèn)證而采用輸入密碼的手段向他人證明自己是合法擁有此卡者，故而如果要表明自己是真正合法持卡人就必須知道信用卡密碼。自動(dòng)取款機(jī)便是如此流程，只要插入信用卡后輸入正確的密碼，則該自動(dòng)取款機(jī)就會(huì)默認(rèn)此行為人就是該卡的合法持有人。因此，行為人為達(dá)到欺騙目的，只需在拿到他人信用卡后輸入正確的密碼就可以成功騙過(guò)自動(dòng)取款機(jī)的身份認(rèn)證。

（2）“使用信用卡”?！笆褂眯庞每ā?，一般情況下表現(xiàn)為當(dāng)行為人成功冒充他人身份之后用他人之卡非法獲取卡內(nèi)財(cái)產(chǎn)的過(guò)程。在自動(dòng)取款機(jī)上使用信用卡，其行為主要體現(xiàn)在輸入正確密碼之后，在該取款機(jī)器上進(jìn)行取款或者轉(zhuǎn)賬。這一客觀行為，也體現(xiàn)出了該行為人的主觀意識(shí)上具有非法占有他人財(cái)物的故意。

結(jié)合以上的分析，若要證明行為人的詐騙行為就必須證明此人冒充了他人身份，若要證明行為人有非法占有的故意就需得證明行為人使用了該信用卡。只有同時(shí)具備“冒充他人身份”和“使用信用卡”兩個(gè)過(guò)程，才能認(rèn)定是信用卡詐騙罪中“冒用他人信用卡”的這一情形。

三、拾卡人拾得信用卡是否代表卡內(nèi)資金已被其占有

信用卡的用處在于可以通過(guò)自動(dòng)取款機(jī)等設(shè)備來(lái)進(jìn)行各項(xiàng)相關(guān)業(yè)務(wù)的辦理，而且在辦理業(yè)務(wù)的過(guò)程中，在正常情況下，信用卡的密碼一般只有真正合法持卡人才能掌握。

不知信用卡密碼自然不能認(rèn)定卡內(nèi)資金已被其占有，但我們可以做出如下的假設(shè)，假設(shè)密碼恰巧被拾卡人猜中了呢？此時(shí)是不是代表卡內(nèi)資金的占有者易主了呢？我認(rèn)為不一定，一種情況可能是真正合法持卡者知曉卡已丟失，隨即立刻采取了掛失行動(dòng)，那么即使拾卡人猜出密碼也是無(wú)用之功。還有一種情況，就是丟卡人沒(méi)有及時(shí)掛失，但此時(shí)我們還需要分析拾卡人知曉密碼后的主觀心理狀態(tài)。有可能拾卡人只是出于一種好奇心理，只是想試一試密碼，此時(shí)并未有取走卡內(nèi)資金的心理，那我們就不能認(rèn)定拾卡人具有非法占有他人財(cái)物的主觀故意。可是，若拾卡人此刻有了取資金占有該資金的想法，亦或是在最開(kāi)始拾到該卡時(shí)就有想取走卡內(nèi)資金的想法然后才去試密碼，這種情況下，該拾卡人就具有了非法占有他人財(cái)物的主觀故意。而事實(shí)上，在日常的生活實(shí)踐中，前者情況少之又少。

因此，拾卡人拾得信用卡并不意味著卡內(nèi)的資金已被其占有，我認(rèn)為我們應(yīng)該按不同情況分而論之。

綜上所述，拾卡人只有通過(guò)冒用行為并進(jìn)行使用才能真正占有財(cái)產(chǎn)，鑒于此，以拾卡人冒用他人信用卡的行為來(lái)作為追究其刑事責(zé)任的依據(jù)是非常合理的。所以，拾得信用卡并加以使用的行為應(yīng)認(rèn)定為刑法分則中的信用卡詐騙罪。

［1］白曉.《對(duì)拾得他人信用卡并在ATM機(jī)上使用行為的分析》.《法制與社會(huì)》，2014年12（下）.

［2］劉憲權(quán).《刑法學(xué)名師講演錄/（分論）》.上海人民出版社2014年版，第513頁(yè).

［3］張明楷.《非法使用信用卡在ATM機(jī)取款的行為構(gòu)成盜竊罪—再與劉明祥教授商榷》.《清華法學(xué)》，2009年第1期.

［4］古加錦.《“冒用他人信用卡”型信用卡詐騙罪若干疑難問(wèn)題研究》.《政治與法律》，2013年第5期

張思言（1995～），女，滿族，吉林長(zhǎng)春人，現(xiàn)為長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)，計(jì)算機(jī)科學(xué)與工程學(xué)院計(jì)算機(jī)科學(xué)與技術(shù)專業(yè)與人文學(xué)院法學(xué)專業(yè)雙學(xué)位，2013級(jí)本科生。