楊惠儀

（541006 廣西師范大學法學院 廣西 桂林）

對未成年人監(jiān)護制度公法化的思考

楊惠儀

（541006 廣西師范大學法學院 廣西 桂林）

在監(jiān)護制度設計之初，法學家認為父母是未成年人最好的監(jiān)護人。但是在追求利益的現(xiàn)代社會，父母或親屬侵害被監(jiān)護人的人身和財產(chǎn)權益的事件常常發(fā)生。傳統(tǒng)的未成年人監(jiān)護制度不能發(fā)揮對未成年人保護的功能。為了更好的保護未成年人的利益，建議將公法性條款介入到我國監(jiān)護制度，對其單獨立法并加以完善。

未成年人監(jiān)護；公法化；國家干預

未成年人監(jiān)護制度是指對未成年人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。傳統(tǒng)觀念認為，監(jiān)護置于民法之中，屬于私法自治空間，國家不能擅自介入干預。但伴隨著社會的發(fā)展，完全私法化的監(jiān)護制度缺陷逐漸凸顯，不斷有學者呼吁監(jiān)護公法化。具體包括以下四個內容：第一，監(jiān)護的規(guī)范形式具有明顯的強行性和義務性；第二，監(jiān)護的主體包括代表國家行使公權力和職責的主體；第三，在監(jiān)護關系中，不斷限制監(jiān)護人的個人意志，強化國家意志；第四，國家是被監(jiān)護人利益的代言人，是決定和改變監(jiān)護人的權力人。①

一、公法化理論基礎

（一）未成年人需要特殊保護

未成年人是國家的明天，是未來社會發(fā)展的中堅力量，但是由于他們生理、心理具有不成熟性，使得他們在面對外界傷害（包括身體傷害和精神心理傷害）無法最大程度地保護自己，所以國家和社會有保護他們的義務，同時也是一個國家人權狀況的重要指標。

（二）社會結構發(fā)生變化

迅速發(fā)展的社會保障事業(yè)把家庭原有的內部功能吸收、剝離出去，大家族逐漸消失，小家庭越來越多，親屬監(jiān)護在一個社會化的服務體系中逐漸的淡漠，這使得家庭監(jiān)護的必然性與合理性失去信服力。此外，由于思想觀念的開放，同居家庭的增多，非婚生子的成長亟需得到國家的保護。

（三）重新認識國家角色

“人民當家作主”意味著國家是服務人民，為人民謀利益的機器。人民越來越依賴國家，甚至會認為國家應該無所不能，在面對難以解決的問題時希望國家介入提供幫助。這也是國家階級統(tǒng)治的功能與公共事務管理的功能處于交織平衡狀態(tài)的一種體現(xiàn)。

二、現(xiàn)行制度主要缺陷

（一）立法脫離社會發(fā)展

受時代背景的影響，我國現(xiàn)行的監(jiān)護制度帶有明顯的計劃經(jīng)濟的特色。如《民法通則》第16條規(guī)定：沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。首先，市場經(jīng)濟下的企業(yè)法人大都以追求經(jīng)濟利益為首要目的，想讓員工全身心投入工作，對于員工的家庭生活情況根本不了解，更談不上成為員工子女的最后順位監(jiān)護人的可能性和合理性了；其次，這樣的制度設計同樣缺乏現(xiàn)實操作性。因為村委會、居委會作為基層群眾自治組織，既沒有專門從事監(jiān)護工作的人員，也沒有專用于監(jiān)護事務的經(jīng)費來源；最后，雖然民政部是監(jiān)護人的適合主體，但是法律并未明確詳細地規(guī)定其如何進行監(jiān)護事務，使得條款流于形式。綜上，現(xiàn)行監(jiān)護制度部分條款嚴重脫離社會現(xiàn)實。

（二）監(jiān)護人選任規(guī)定不合理

對于保護未成年人利益具有重要意義的監(jiān)護人資格規(guī)定和選任機制，我國法律不僅沒有詳細規(guī)范，而且在《民法通則》第17條確定了不合理監(jiān)護人的法定順序。監(jiān)護人法定順序由親疏遠近確定，并未充分考慮監(jiān)護人能力。這樣規(guī)定明顯違反了“保護未成年人最大利益原則”，間接侵犯了未成年人的利益。

（三）監(jiān)護人教育方式錯誤

孩子是父母愛情的結晶，對其寵愛是天性使然。但是如果是毫無底線的溺愛，很可能直接導致未成年人的不健康成長，形成錯誤人格、觀念，如：高傲自負或怯懦自卑。親生父母擔任監(jiān)護人尚不能完全正確教育，其他人擔任監(jiān)護人的情況更是存在許多天然的不利因素。如監(jiān)護人與被監(jiān)護人情感聯(lián)系的不牢固性或者被監(jiān)護人對監(jiān)護人存有排斥心理。這些都實實在在地影響著被監(jiān)護人的成長情況。

（四）缺乏監(jiān)護監(jiān)督責任追究機制

上述提到未成年人缺乏保護自己的能力，所以在面對監(jiān)護人的失職行為與侵權行為更是難以反抗，對監(jiān)護行為的監(jiān)督機制就成為必要。我國法律對此規(guī)定卻極不完善，只有《民法通則》第18條規(guī)定：“監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或者侵害被監(jiān)護人的合法權益的，應當承擔責任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應當賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關人員或者有關單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格?！钡@樣原則性的條款，既沒有規(guī)定明確的監(jiān)督主體，也沒有具體的監(jiān)督標準，侵權責任也僅僅限于賠償損失，缺乏具體的懲罰措施。

三、制度完善建議

（一）監(jiān)護制度應該單獨立法

第一，借鑒國外成功經(jīng)驗。以德國、日本為代表，國家對監(jiān)護的干預不斷加強，監(jiān)護的公法性趨勢越來越明顯，甚至已經(jīng)成為了一種趨勢。

第二，監(jiān)護的原則與民法原則存有沖突。監(jiān)護制度總原則應是國家干預原則，這與民法的等價有償、權利義務一致原則相抵觸。此處應區(qū)分國家干預與國家直接監(jiān)護。前者指導并存在于整個監(jiān)護制度中，后者則是國家監(jiān)護的其中一種手段，有嚴格的啟動和退出機制。

第三，婚姻與收養(yǎng)制度，在我國的法律體系中是以單行法出現(xiàn)的，并且發(fā)揮了很好的作用，可見監(jiān)護制度單獨立法可行性較大。

（二）規(guī)范監(jiān)護人選任條件

上述已說明企業(yè)單位不適合成為監(jiān)護人，因此應由法院在符合條件的自然中綜合各種因素選任，包括經(jīng)濟條件與情感因素。對于排除條件可以參考國外規(guī)定：①未成年人；②無行為能力和限制行為能力的成年人；③與被監(jiān)護的未成年人有利害關系豹人；④有顯著行為劣跡的人；⑤有識別能力的被監(jiān)護人反對作為其監(jiān)護人的人。我國并沒有嚴格區(qū)分親權與監(jiān)護權，甚至強化親屬對未成年人的監(jiān)護責任，雖然這在一定意義上顯示了中華民族的優(yōu)良傳統(tǒng)和家庭的獨特功能，但是監(jiān)護人的范圍不能僅僅限制在親屬之內，一切應以“保護未成年人最大利益原則”為宗旨而非維護親權。

（三）改進監(jiān)護人教育方式

家庭是每個人成長的第一所學校，父母則是人生最重要的老師，本文認為通過設立“家庭教育課程”來向監(jiān)護人提供教育知識，可以切實保障未成年人健康成長。政府應該為適婚男女提供親職教育課程，提前讓即將為人父母、為監(jiān)護人的青年男女提供專業(yè)的教育知識，以便他們的子女能接受正確的家庭教育。課程提供者可以民政部門、居委會或村委會，甚至普通高校，而具體課者可以是教育專家、老師、受過培訓的志愿者等。當然，項目經(jīng)費應由政府負責。

（四）完善監(jiān)護監(jiān)督責任追究機制

基于與監(jiān)護人選任同樣的理由，監(jiān)護監(jiān)督人應由自然人出任，其職責包括：監(jiān)督監(jiān)護人職務履行；向民政部門報告監(jiān)護情況；被監(jiān)護人利益受損時代表被監(jiān)護人起訴監(jiān)護人。同時應規(guī)定民政部門具有對被監(jiān)護人財產(chǎn)的登記備案、接受監(jiān)護人及監(jiān)護監(jiān)督人的工作匯報等職責。除必須由法院處理外的事項外，其他公法監(jiān)督事項交給民政部門來完成，從而形成司法、行政監(jiān)督的雙軌制。②對于違反監(jiān)護職責的法律責任，其承擔方式可以參照適用《民法通則》第134條的規(guī)定。擔責主體建議應包括監(jiān)護人和監(jiān)護監(jiān)督人，由雙方承擔連帶責任，監(jiān)護監(jiān)督人沒有責任的，在承擔相應的責任后，可以向監(jiān)護人追償。這樣的制度設計契合了監(jiān)護基本原則，同時也提高了訴訟效率，更方便未成年人維護自身權益。

注釋：

①李霞：《監(jiān)護制度比較研究》，山東大學出版社2004年版，第252頁

②王竹青、楊科著：《監(jiān)護制度比較研究》，知識產(chǎn)權出版社，2010.04，第254頁

［1］曹詩權.未成年人監(jiān)護制度研究［M］.中國政法大學出版社，2004年1月第1版

［2］趙霖.未成年人監(jiān)護制度公法化［M］.貴州民族出版社，2009年3月

［3］王竹青，楊科著.監(jiān)護制度比較研究［M］.知識產(chǎn)權出版社，2010 年4月

［4］豆雨思，唐曉梅.未成年人監(jiān)護制度的完善［J］.人民論壇，2015 年11月中刊：46-48

［5］王亞利.我國未成年人監(jiān)護事務中的國家責任［J］.寧夏社會科學，2014年1月第1期：20-23

［6］王國永.芻論未成年人監(jiān)護的監(jiān)督管理主體及其職權行使［J］.民主與法制，2013年4月：99-102

［7］李進.對完善未成年人法定監(jiān)護制度的思考——監(jiān)護制度公法化［J］.祖國，2010年7月下刊：42

［8］趙霖，李愛民，黃姍.未成年人監(jiān)護制度公法化的提出及正當性［J］.福建廣播電視大學學報，2008年第1期：17-26

楊惠儀（1991～），女，漢族，廣東清遠人，廣西師范大學法學院，15級法律碩士，研究方向：勞動與社會保障。