淺談減損規(guī)則的司法適用

王煥然　張含笑

吉林大學(xué)法學(xué)院，吉林　長春　130012

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淺談減損規(guī)則的司法適用

王煥然張含笑

吉林大學(xué)法學(xué)院，吉林長春130012

摘要：減損規(guī)則是減輕損失規(guī)則的簡稱，作為一個從普通法發(fā)展過來的古老規(guī)則，隨著時代的發(fā)展，減損規(guī)則幾乎為各國立法和判例所承認(rèn)和采納。但是在我國的現(xiàn)實司法實踐中，該項規(guī)則沒有得到適當(dāng)?shù)倪\(yùn)用，其作用也沒有得到很好地發(fā)揮。本文主要探討了減損規(guī)則的國內(nèi)理論研究現(xiàn)狀和減損規(guī)則在司法實踐中如何把握。

關(guān)鍵詞：減損規(guī)則；適當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)；擴(kuò)大損失

無救濟(jì)即無權(quán)利，合同法除為當(dāng)事人制訂合同提供法律指引與范本之外，其中一個重要功能就在于在發(fā)生違約的情況下，為權(quán)利人主張權(quán)利提供法律救濟(jì)，即尋找請求權(quán)基礎(chǔ)，作為抗辯手段之一的減損規(guī)則是當(dāng)合同一方當(dāng)事人法的債務(wù)未得到履行或未完全履行，違約方尋求抗辯事由而使用的訴訟手段，減損規(guī)則的背后也蘊(yùn)含著民法誠實信用原則。減損規(guī)則首次規(guī)定在我國《民法通則》，在《合同法》第119條中，基于實踐的發(fā)展，則對該規(guī)則做了進(jìn)一步的表述，法條的表述為：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)?！?/p>

一、減損規(guī)則的理論研究情況

對于減損規(guī)則的研究，相對于美國等其他國家來說，我國研究相對較少，但我國學(xué)者主要集中在對規(guī)則本身的研究。包括減損規(guī)則的理論基礎(chǔ)，行為合理性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，減損規(guī)則的措施，減損規(guī)則與過失相抵，損益相抵規(guī)則之間的關(guān)系。我國學(xué)者韓世遠(yuǎn)在《違約損害賠償研究》一書中指出：減輕損害規(guī)則主要依據(jù)為民法的誠實信用原則理論。王利明在《違約責(zé)任論》認(rèn)為：減損規(guī)則的主要依據(jù)是誠實信用規(guī)則，并認(rèn)為依誠實信用規(guī)則，債務(wù)人應(yīng)自覺地嚴(yán)格按合同的約定履行，債權(quán)人也應(yīng)該積極采取合理的措施，減少損害的發(fā)生。這種理論得到了學(xué)界的普遍贊同。

在減損規(guī)則與預(yù)期違約的關(guān)系上，我國立法認(rèn)為，只要履行仍然可能，債權(quán)人就有權(quán)請求原定的給付。在減損規(guī)則與過失相抵規(guī)則的關(guān)系上，我國學(xué)者史尚寬在《債法總論》中指出：過失相抵基于賠償制度的公平分擔(dān)原則及支配債務(wù)債券關(guān)系的誠實信用原則而產(chǎn)生。

二、減損規(guī)則的司法適用

《民法通則》第114條首次規(guī)定了減損規(guī)則，《合同法》于119條對該規(guī)則做了進(jìn)一步的補(bǔ)充與完善，但該條規(guī)定并不能直接適用于司法實踐，需要在案件中予以具體化。在司法實踐中，違約方往往以《民法通則》114條和《合同法》119條作為抗辯理由，要求違約方承擔(dān)未采取合理措施減輕損失的責(zé)任，從而降低損害賠償?shù)臄?shù)額，達(dá)到自己的訴訟目的。但在審判實踐中，因不同法官對減損規(guī)則可行性標(biāo)準(zhǔn)有不同的理解，會導(dǎo)致個案之間會差異較大，使得當(dāng)事人對判決結(jié)果不滿。而個別法院對該規(guī)則的應(yīng)用也只是停留在引用法條層面，沒有對法條背后蘊(yùn)含的規(guī)則深刻理解，甚至不少法官不敢直接引用減損規(guī)則作為判斷的基礎(chǔ)，也很少進(jìn)行深入研究。

通過走訪法官，調(diào)查案例，筆者發(fā)現(xiàn)減損規(guī)則之所以在司法實踐中得不到很好的利用，主要有以下兩點(diǎn)原因：

其一是何為“適當(dāng)措施”很難把握，而我國學(xué)者的學(xué)說和法院的判例對減損措施得適當(dāng)性的標(biāo)準(zhǔn)很少論及。筆者認(rèn)為對判斷何為合理措施應(yīng)從寬把握。因為損失的最初產(chǎn)生的原因在于違約方，所以違約者不得以減損規(guī)則作為依據(jù)，對受害者行為進(jìn)行苛刻檢查。法官應(yīng)結(jié)合案件事實，具體考慮時間因素，有無可以減少損失的替代措施，衡量采取替代措施的代價，綜合考量商業(yè)道德和法律法規(guī)。

其二是對“損失擴(kuò)大”的標(biāo)準(zhǔn)難以把握把握，在錯綜復(fù)雜的社會現(xiàn)實中，不同的法官對于到底造成什么樣的損失才是損失擴(kuò)大，無法提供一個人確定的標(biāo)尺，筆者認(rèn)為對于擴(kuò)大的標(biāo)準(zhǔn)是什么，還是要堅持具體案件具體分析了，法官應(yīng)行使自由裁量權(quán)，結(jié)合其他證據(jù)，綜合判斷。

減損規(guī)則是合理適當(dāng)運(yùn)用可以節(jié)約社會資源，促進(jìn)社會資本合理配置，因此探索規(guī)則實然性既是理論問題亦是實踐需要。減損規(guī)則在我國司法實踐中尚未達(dá)到真正的應(yīng)用，有很大的一部分原因在于立法中對于減損規(guī)則的相關(guān)規(guī)定過于模糊化、原則化，導(dǎo)致減損規(guī)則在司法實踐中適用的現(xiàn)實困境與障礙。

三、小結(jié)

減損規(guī)則要求非違約方在違約發(fā)生時，采取合理的措施防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，在保護(hù)自身利益的同時，維護(hù)違約方的利益，優(yōu)化資源配置，進(jìn)而維護(hù)社會整體的利益，避免社會財富的損失民法規(guī)則的目的不僅僅在于填補(bǔ)損害，糾正不公現(xiàn)象，還在于促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，鼓勵生產(chǎn)，鼓勵創(chuàng)造社會財富。我國立法中雖然規(guī)定了減損規(guī)則，但其規(guī)定過于簡略，實踐中如何適用仍然存在分歧。筆者從司法實踐的角度進(jìn)行調(diào)查研究分析，希望能從對減損規(guī)則的實證分析角度，對該規(guī)則有一個較為全面的介紹，促進(jìn)該規(guī)則在司法實踐當(dāng)中的運(yùn)用。

[參考文獻(xiàn)]

[1]王利明，方流芳，郭明瑞.民法新論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.

[2]王利明.違約責(zé)任論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.

[3]史尚寬.債法總論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1970.

[4]韓世遠(yuǎn).減損規(guī)則論[J].法學(xué)研究，1997(01).

[5][美]杰弗里·費(fèi)里爾，邁克爾·納文著，陳彥明譯.美國合同法精解(第四版)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2009.

中圖分類號：D923.6

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)16-0262-01

作者簡介：王煥然，女，吉林松原人，吉林大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)本科；張含笑，女，吉林通化人，吉林大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)本科。