淺析我國違約金酌減規(guī)則

劉襄楠　劉　杰

河北大學(xué)政法學(xué)院，河北　保定　071000

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淺析我國違約金酌減規(guī)則

劉襄楠*劉杰*

河北大學(xué)政法學(xué)院，河北保定071000

關(guān)于違約金的酌減幅度和標準，我國《合同法》第114條和《合同法司法解釋二》第29條做了具體的制度安排和規(guī)定，但是對于違約金的類型劃分并沒做過多規(guī)定。從比較法的研究來看，根據(jù)賠償性和懲罰性的功能劃分，可以對違約金進行類型區(qū)別。通說認為我國法律規(guī)定的關(guān)于違約金的性質(zhì)具有賠償性質(zhì)，并且法院在具體認定時以當(dāng)事人的實際違約損失來進行判斷，這與當(dāng)事人預(yù)定的賠償性違約金作為違約行為所造成的損害賠償范圍以減少承擔(dān)實際損失證明責(zé)任的意思相違背，本文試通過對違約金種類及功能的分析，結(jié)合違約金酌減條款在司法實踐中的運行狀況，解讀違約金酌減規(guī)則的應(yīng)有之意，以及違約金酌減規(guī)則應(yīng)該參考的主要因素，進而為違約金酌減提供合理的規(guī)則。

賠償性違約金；懲罰性違約金；預(yù)定范圍賠償；履約擔(dān)保

一、我國違約金酌減制度的實踐進程

通過查閱大量相關(guān)案例可以發(fā)現(xiàn)，違約金司法酌減主要表現(xiàn)為以下形式：一、當(dāng)事人到法院訴請的主要是減少違約金的數(shù)額，如果要求增加違約金通過其他途徑能夠進行得到有效解決。二、對于違約金約定數(shù)額是否過高進行審查時，法院在最終的判決大部分會予以適當(dāng)減少。三、主要參考《合同法司法解釋二》第29條第二款中30%的規(guī)定，本來應(yīng)該綜合參考多種因素，現(xiàn)在司法實踐大多主要以違約金是否超過實際損失30%作為認定過高的標準，使得其他的法律規(guī)范虛置。

二、違約金酌減規(guī)則的可適范圍

當(dāng)事人雙方在制定合同關(guān)于違約金的適用對象上，其雙方合意的內(nèi)在意思具有多重性。一種解讀方式是：當(dāng)事人就因違約所造成的損害賠償總額預(yù)先以違約金的形式約定，減少非違約方關(guān)于自己違約實際損失的證明責(zé)任和相應(yīng)的困難。另一種解讀方式是：當(dāng)事人對履行利益具有特別的精神利益，對于履行利益享有迫切需求，因此約定較高違約金以給履約方壓力，擔(dān)保履行利益的實現(xiàn)。

通說觀點認為賠償性違約金規(guī)定在《合同法》第114條及《合同法司法解釋二》第29條中，但是該法律規(guī)定在認定違約金是否過高時以實際損失為判斷損失，這與賠償性違約金的制度價值相違背，所以該規(guī)定存在自相矛盾。從比較法的角度，認為當(dāng)事人約定的違約金為賠償性違約金時，適用可預(yù)見規(guī)則和合同無效規(guī)則以及誠實信用和公平原則。因此沒有必要進行違約金的酌減。在認定違約金為懲罰性違約金的情況下，基于懲罰性違約金履約擔(dān)保的功能，因此其參考的因素即為該違約金是否能夠擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)。如果違約金約定的過高超過履約擔(dān)保的必要性，可以適用違約金酌減權(quán)來減少違約金數(shù)額。因此，懲罰性違約金是違約金酌減規(guī)則的適用對象，對于賠償性違約金有其自己的運行規(guī)則。

三、行使違約金酌減權(quán)需要具備的條件

首先，需要合同有效成立，并且違約金條款有效約定。如果違約金約定出現(xiàn)符合合同法關(guān)于無效規(guī)定的事由，那么違約金條款將確定不發(fā)生效力，也就沒有違約金酌減權(quán)的適用。

其次，發(fā)生違約行為，受損一方產(chǎn)生違約損害賠償請求權(quán)。違約金有效規(guī)定以后只是存在合同條款之中，尚沒有違約金請求權(quán)的產(chǎn)生，違約金請求權(quán)的產(chǎn)生有賴于違約金條款所針對違約事項產(chǎn)生，即違約金所擔(dān)保的違約情形發(fā)生。在這里只要債務(wù)人存在過錯，無論守約方是否存在實際損失以及損失多少，只要存在違約方過錯，守約方即可產(chǎn)生違約金請求權(quán)。

最后，行使違約金酌減權(quán)需通過公力救濟途徑。債務(wù)人既可以當(dāng)事人提起違約金請求訴訟的時候以反駁行使其權(quán)利，也可以反訴的形式行使，還可以以違約金酌減的獨立之訴。根據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，違約方以合同未成立、無效等進行免責(zé)抗辯，如果法官不支持免責(zé)抗辯事由，可以向違約方釋明是否酌減違約金，從該規(guī)定可以看出，法律鼓勵當(dāng)事人行使違約金酌減權(quán)。

四、違約金酌減規(guī)則適用時需考慮的因素

對于違約金過高的參考標準主要有最高額固定標準和綜合參考標準。關(guān)于固定模式的判斷標準，我們國家在《合同法司法解釋二》中規(guī)定，違約金不能超過所受損失的30%。關(guān)于遲延履行金錢債權(quán)的情況下，法律規(guī)定當(dāng)事人在買賣合同中沒有規(guī)定違約金的計算方法或逾期付款的違約金情況下，出賣人向買受人主張逾期付款損失的，人民法院可以參考人民銀行同期同類貸款基準利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標準計算。這種模式以損害賠償為判斷標準，通過設(shè)定一定的限制標準，來減少違約金無限制的約定，但這與懲罰性違約金的履約擔(dān)保功能相違背，實際上并不能對守約方的損失進行很好的保護，同時違約金酌減規(guī)則也很難適用。

在判斷違約金是否過高時應(yīng)綜合考慮各方面因素。違約金的功能在于履約擔(dān)保，那么在判斷違約金是否過高時也應(yīng)當(dāng)從這一標準出發(fā)進行考慮。要對債權(quán)人的所有利益進行全方位的考慮，其核心標準就是違約金的約定是否能夠使得債務(wù)人勤勉盡責(zé)，即在合同能夠完全履行的情況下，債權(quán)所能獲得的合同利益。法官在具體審查違約金約定是否過高時，應(yīng)主要考慮債務(wù)人的過錯及對債權(quán)人自合同完全履行狀態(tài)下所獲利益，主要包括債務(wù)人違反義務(wù)的程度、過錯程度、對債權(quán)人的危險性，以及債務(wù)人違反義務(wù)的持續(xù)時間以及范圍等因素來進行綜合判斷。只有全面考慮才能合理的判斷違約金是否過高以及需要酌減的幅度，最終合理的干預(yù)合同形式自由，實現(xiàn)合同的實質(zhì)自由。

[1]崔文星.關(guān)于違約金數(shù)額調(diào)整規(guī)則的探討——以《合同法》第一百一十四條為中心[J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2011(2).

[2]李東琦.論懲罰性違約金的調(diào)整[J].當(dāng)代法學(xué)，2013(6).

[3]王洪亮.違約金酌減規(guī)則論[J].法學(xué)家，2015(3).

[4]羅昆.我國違約金司法酌減的限制和排除[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報)，2016(2).

[5]王洪亮.違約金功能定位的反思[J].法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報)，2014(2).

[6]姚明斌.違約金司法酌減的規(guī)范構(gòu)成[J].法學(xué)，2014(1).

劉襄楠(1988-)，女，漢族，河北邢臺人，河北大學(xué)政法學(xué)院，民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生在讀；劉杰(1990-)，男，漢族，山西長治人，河北大學(xué)政法學(xué)院，民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生在讀。

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