田曉梅

（重慶市高級人民法院 重慶 401147）

淺議超過工傷認定時限的工傷保險待遇問題

田曉梅

（重慶市高級人民法院 重慶 401147）

我國《工傷保險條例》第十七條規(guī)定的工傷認定申請時限是除斥期間，不適用中止、中斷、延長，但可將該條規(guī)定的“事故傷害發(fā)生之日”理解為事故傷害結(jié)果實際發(fā)生之日。當用人單位和勞動者及其近親屬、工會組織均未在規(guī)定時限內(nèi)申請工傷認定的，勞動者只能通過民事賠償請求用人單位承擔賠償責任。

工傷認定；申請時限

我國《工傷保險條例》第十七條規(guī)定了職工發(fā)生事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病，用人單位和勞動者向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請時限。實踐中，對于該條規(guī)定時限應如何看待及超過該條規(guī)定時限后，勞動者還能否享受工傷保險待遇等問題存在爭議。筆者以一個司法工作者的角度，從以下幾個方面進行分析。

1工傷保險待遇的給付條件

根據(jù)我國《工傷保險條例》、《工傷認定辦法》的規(guī)定，工傷職工在工傷認定結(jié)論、勞動能力鑒定結(jié)論作出后，方能辦理工傷保險待遇；在辦理過程中，與用人單位發(fā)生爭議的，可以申請勞動爭議仲裁機構(gòu)仲裁、民事訴訟。據(jù)此，社會保險行政部門作出工傷認定是工傷職工享受工傷保險待遇的前提條件。發(fā)生工傷事故后，有關(guān)工傷認定申請主體應當在法定期限內(nèi)向有關(guān)機關(guān)提出申請，方能進入工傷認定程序。根據(jù)《工傷保險條例》第十七條的規(guī)定，工傷認定申請主體有用人單位、工傷職工或其近親屬、工會組織。我國民事法律規(guī)定的近親屬包括：配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于實施＜工傷保險條例>若干問題的意見》（勞社部函[2004]256號）第四條規(guī)定，前述“工會組織”包括職工所在用人單位的工會組織以及符合《中華人民共和國工會法》規(guī)定的各級工會組織。因此，有權(quán)申請工傷認定的主體相對比較廣泛。

2申請工傷認定的期限

《工傷保險條例》第十七條分了兩個層面規(guī)定：

一是工傷職工所在單位應自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向有關(guān)部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報社會保險行政部門同意，申請時限可以適當延長。

二是用人單位未在前述日期內(nèi)提出工傷認定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。

以上規(guī)定，一方面能督促用人單位和其他申請主體盡快申請工傷認定，維護勞動者的合法權(quán)益，穩(wěn)定社會關(guān)系。另一方面，規(guī)定勞動者及其近親屬的申請期限為1年，與我國《勞動爭議仲裁調(diào)解法》規(guī)定的時效期限相同，對勞動者的保護較為有利。

3工傷認定申請期限的性質(zhì)

關(guān)于工傷認定申請期限的性質(zhì)，爭議較大。有的認為工傷認定的申請期限是除斥期限，因為該期限的起算點為“事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日”，而不是“當事人知道或應當知道”，符合除斥期限的特征，且沒有規(guī)定申請期限的中止、中斷，屬于不變期限。故申請主體在法定期限內(nèi)沒有提出認定申請的，喪失的應是實體權(quán)利，而不是勝訴權(quán)。有的認為工傷認定申請期限應當是訴訟時效，而不是除斥期限。

《工傷保險條例》第十七條第四款規(guī)定，用人單位未在規(guī)定的期限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期限內(nèi)發(fā)生的符合《工傷保險條例》的工傷待遇由該用人單位負擔。該規(guī)定表明未在法定期限內(nèi)申請工傷認定的，勞動者并未喪失實體權(quán)利。因此，《工傷保險條例》第十七條規(guī)定的期限并不完全符合除斥期限的特征。

另外，如將工傷認定申請期限界定為除斥期限，一旦勞動者因客觀原因不能在法定期限內(nèi)申請工傷認定，其喪失的是獲得工傷保險待遇的實體權(quán)利，將損害勞動者的合法權(quán)益。

還有人建議完善我國工傷認定申請時限制度，即申請時限的起算點應設(shè)定為：“因事故導致的傷害發(fā)生之日”，另外以客觀標準補充完善，以加強其確定性：事故發(fā)生之日為傷害發(fā)生之日；如果事故傷害存在潛伏期的，以因事故導致的傷害發(fā)生之日起算；因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可申請延期，由社會保險行政部門決定；不屬于受傷害職工自身的原因超過申請期限的，被耽誤的時間不計算在申請期限內(nèi)。

筆者贊同第一種觀點。工傷認定申請時限不應該適用中止、中斷、延長，但《工傷保險條例》第十七條規(guī)定的“事故傷害發(fā)生之日”應為事故傷害結(jié)果實際發(fā)生之日。由于一些事故的特殊性，傷害結(jié)果在事故發(fā)生時并未出現(xiàn)，之后損害后果才發(fā)生。故如認定事故傷害結(jié)果實際發(fā)生之日為申請時限起算日，就可很好地解決一些特殊的工傷事故。

4超過工傷認定時限勞動者能否享受工傷保險待遇的幾種觀點

目前司法實踐中，關(guān)于超過工傷認定時限后，勞動者是否能享受工傷保險待遇，主要有以下三種觀點：

第一種觀點認為，以普通民事侵權(quán)案件直接受理超過工傷認定時限的工傷賠償案件，分情況按人身損害標準或工傷標準賠償。如2012年《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》第4條，如用人單位未為勞動者建立工傷保險關(guān)系，因在工傷認定時限內(nèi)，用人單位、勞動者及其近親屬、工會組織未申請工傷認定，以致社會保險行政部門不予受理工傷認定申請，勞動者或者其近親屬請求用人單位支付工傷保險待遇的，勞動人事仲裁機構(gòu)或人民法院應駁回勞動者或者其近親屬的申請或起訴，并告知其可另行主張人身損害賠償，但用人單位對構(gòu)成工傷無異議的除外。

2008年，江蘇省南京市中級人民法院和南京市勞動爭議仲裁委員會《關(guān)于勞動爭議案件仲裁與審判若干問題的指導意見》第20條規(guī)定，勞動者超過工傷認定申請期限，無法獲得工傷認定的，仍可以以普通民事案件向用人單位提出請求。

第二種觀點認為，如用人單位沒有為勞動者參加工傷保險，則由用人單位賠償。該種觀點認為，未在申請時限內(nèi)提出工傷認定的后果，是無法從工傷保險基金中獲得工傷賠償，并沒有法律法規(guī)規(guī)定在錯過申請時限后，職工不能向法院提出工傷認定及相關(guān)的民事賠償。因此，如果用人單位沒有為職工參加工傷保險，發(fā)生工傷事故后，用人單位和勞動者均未在《工傷保險條例》規(guī)定時限內(nèi)申請工傷認定的，勞動者可直接請求法院認定工傷，并判決用人單位支付工傷保險待遇。

如《2009年深圳市中級人民法院關(guān)于審理工傷保險待遇糾紛案件相關(guān)法律適用問題的指導意見（試行）》第9條規(guī)定，勞動者請求工傷待遇，未提供勞動保障部門作出的工傷認定的，人民法院裁定駁回其起訴。但用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，且具備下列情形之一的，人民法院應予受理，并就用人單位雙方承擔工傷賠償責任進行審理：（一）勞動者有證據(jù)證明其受傷屬于工傷的；（二）用人單位對構(gòu)成工傷沒有異議的；（三）非法用工單位與非法用工中的死亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。

第三種觀點認為，不論用人單位是否為勞動者參加了工傷保險，超過工傷認定時限后，勞動者只能通過人身損害賠償維護自身的權(quán)益。按照《工傷保險條例》第十七條第四款的規(guī)定，用人單位未在規(guī)定時限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期間發(fā)生符合《工傷保險條例》規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用，由該用人單位負擔。而根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于實施＜工傷保險條例>若干問題的意見》第六條的規(guī)定，《工傷保險條例》第十七條第四款中由用人單位承擔工傷待遇的期限，是指事故傷害發(fā)生之日或職業(yè)病確診之日到勞動保障行政部門受理工傷認定申請之日止。因此，如果因為超過了工傷認定時限導致工傷認定無法被勞動保障行政部門受理，法院應在工傷行政判決中直接按照《工傷保險條例》的規(guī)定，認定勞動者所受傷害是否屬于工傷，如屬于，其工傷保險待遇由用人單位負擔。

筆者的觀點與第一種大致相同。當社會保險行政部門因超過工傷認定時限不予受理工傷認定申請時，勞動者請求用人單位承擔工傷賠償責任的，應按普通民事侵權(quán)案件審理，并按照人身損害的標準由用人單位賠償。

按照《工傷認定辦法》第二十三條的規(guī)定，職工或者其近親屬、用人單位對不予受理決定不服或者對工傷認定決定不服的，可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。因此，工傷認定是社會保險行政部門的職能，對認定不服，可提起行政復議或行政訴訟。

需要注意的是，我國勞動能力傷殘鑒定的標準與人身損害傷殘鑒定的標準并不完全相同，工傷保險待遇損失是依照勞動能力傷殘鑒定確定的。而有權(quán)做工傷中勞動能力傷殘鑒定的機構(gòu)為勞動能力鑒定委員會，法律和行政法規(guī)并未賦予其他機構(gòu)此權(quán)利。

因此，如果勞動者因用人單位原因或自身原因沒有按照《工傷保險條例》第十七條規(guī)定時限提出工傷認定申請的，則無法向勞動能力鑒定委員會申請勞動能力傷殘鑒定，因而也就無法確定工傷保險待遇損失。但是，如果因超過工傷認定時限，導致勞動者未進行工傷認定的，如一律不予保護，有損勞動者的權(quán)益。故此時可將勞動者與用人單位之間的糾紛認定不是勞動爭議糾紛而是普通民事糾紛，則勞動者無需出具工傷認定結(jié)論，只需證明自己所受傷害與用人單位有關(guān)即可。如此，既可最大限度地保護勞動者的合法權(quán)益，又不會讓《工傷保險條例》第十七條的規(guī)定形同虛設(shè)。

綜上，當用人單位和勞動者及其近親屬、工會組織均未在規(guī)定的時限內(nèi)申請工傷認定的，勞動者只能請求用人單位承擔民事賠償責任。如勞動者堅持要求用人單位賠償工傷保險待遇損失的，人民法院應駁回其請求。為減少當事人訟累，在勞動爭議案件中，如勞動能力鑒定委員會以外的其他鑒定機構(gòu)已經(jīng)對勞動者的傷殘等級作出鑒定結(jié)論的，人民法院可以直接將案由從勞動爭議變更為生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛，并參照傷殘等級鑒定結(jié)論作出判決。

[1]周湖勇.工傷認定申請時效的完善[J].福建師范大學福清分校學報,2010(1).

[2]楊曙光.試論工傷認定的申請時限[J].法學雜志,2015(6).

Discussion on the Treatment for Industrial Injury with Overdue Application

Tian Xiaomei (The Higher People's Court of Chongqing, Chongqing, 401147)

In the article 17th of “The Regulations of Industrial Injury Insurance”, the application time for industrial injury is scheduled, not applicable to the suspension, interruption, extension. But "the day of injury occurrence" can be understood as the “day of actual injury results occurrence”. When the employers, workers and their close relatives, and Worker Unions didn’t apply for the identif i cation of industrial injury during the time period def i ned by Article 17, the injured workers can only apply for compensation from employers through the civil procedure act.

industrial injury, application deadline

F840.684 C913.7

A

1674-3830（2016）1-59-3

10.369/j.issn.1674-3830.2016.1.016

2015-12-17

田曉梅，重慶大學在讀博士、重慶市高級人民法院民一庭法官。