劉張彬

(北京大學(xué) 法學(xué)院，北京　100000)

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互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場法律監(jiān)管制度研究

劉張彬

(北京大學(xué) 法學(xué)院，北京100000)

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品這一新興的金融產(chǎn)口進(jìn)入大眾的視野?；ヂ?lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品具有購買門檻低、交易便捷、交易實(shí)行T+O贖回模式的特點(diǎn)，但無論是互聯(lián)網(wǎng)基金理財產(chǎn)品，還是互聯(lián)網(wǎng)票據(jù)理財產(chǎn)品，都涉及賣方、互聯(lián)網(wǎng)公司和投資人，在責(zé)任分配和義務(wù)承擔(dān)方面存在復(fù)雜的問題。針對互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品銷售中存在的法律制度不健全以及產(chǎn)品宣傳中的虛夸利率、保本宣傳問題，應(yīng)盡快出臺和完善我國互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場監(jiān)管法律。

互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品;種類;宣傳;法律;建設(shè)

一、互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場基本概述

(一)概念界定

所謂互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品，是指依托于支付、云計算、搜索引擎、APP等互聯(lián)網(wǎng)工具，將產(chǎn)品與用戶直接對接的理財產(chǎn)品?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是在方便、安全的網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種新型金融業(yè)務(wù)，其適應(yīng)了當(dāng)今社會“互聯(lián)網(wǎng)+”的新理念，更好地滿足了大眾金融投資的需求，極大地促進(jìn)了金融市場的發(fā)展。

(二)互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的分類

1.集支付、收益、資金周轉(zhuǎn)功能于一體的“寶類產(chǎn)品”

該類產(chǎn)品的最大特征在于投資人可隨時將用于購買該理財產(chǎn)品的資金轉(zhuǎn)出、消費(fèi)和支付，不需要給付任何手續(xù)費(fèi)。 要做到隨時可用于消費(fèi)、支付和轉(zhuǎn)出，前提是該類產(chǎn)品要實(shí)現(xiàn)T+0贖回，即無須等待，交易當(dāng)天便可以將購買該理財產(chǎn)品的錢轉(zhuǎn)出，可以滿足投資者對資產(chǎn)流動性和隨時性的需求。

2.P2P平臺的理財產(chǎn)品

該類產(chǎn)品就是融資企業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)的方式進(jìn)行融資，出資人為了獲得收益，通過互聯(lián)網(wǎng)平臺直接貸款給融資企業(yè)。在這種理財產(chǎn)品中，也同寶類產(chǎn)品一樣存在三方法律關(guān)系，即融資公司、互聯(lián)網(wǎng)平臺和投資人。 出于財產(chǎn)安全，很多P2P平臺通過購買保險或者采用擔(dān)保的形式保障投資人的利益，或者投資人享有融資企業(yè)提供的各種擔(dān)保物權(quán)，如實(shí)物抵押等。

3.基金公司在自己的直銷平臺上推廣產(chǎn)品

這類互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品在本質(zhì)上只是單純地借助互聯(lián)網(wǎng)拓寬了理財產(chǎn)品的銷售渠道。除了加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全以保障廣大投資人的財產(chǎn)安全之外，沒有其他復(fù)雜的法律風(fēng)險。

4.銀行自己發(fā)行銀行端現(xiàn)金管理工具

余額寶等新興互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品由于其低門檻、高收益和便捷性，使得廣大理財客戶都紛紛轉(zhuǎn)投其懷抱?；ヂ?lián)網(wǎng)公司與基金公司合作推出的寶類產(chǎn)品，不僅將吸收的大量閑散現(xiàn)金化零為整，還搶奪了大量銀行的客戶，并將所吸納資金重新投入銀行間貨幣市場，以高額利息貸給需要資金的銀行。這對于銀行而言無異于釜底抽薪。在互聯(lián)網(wǎng)金融如火如荼的當(dāng)下，銀行也不得不思考自己的出路，發(fā)行銀行端現(xiàn)金管理工具同基金公司在自己的直銷平臺上推廣產(chǎn)品一樣，這類平臺以銀行體系的產(chǎn)品為基礎(chǔ)進(jìn)行銷售，只是為其增加了一個互聯(lián)網(wǎng)銷售渠道。因?yàn)閱我坏姆申P(guān)系，該類理財產(chǎn)品也不會產(chǎn)生過多的法律問題和風(fēng)險。

二、互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的市場特征

(一)互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場的共同特征

1.購買門檻低

傳統(tǒng)理財產(chǎn)品都有一定的購買門檻，比如，銀行理財產(chǎn)品起點(diǎn)為5萬元，其依據(jù)來源于銀監(jiān)會下發(fā)的《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》。根據(jù)該辦法，理財產(chǎn)品被評為不同的風(fēng)險等級，一級和二級的理財產(chǎn)品，起售點(diǎn)不得低于5萬元，三級和四級的產(chǎn)品，單一客戶銷售起點(diǎn)為10萬元，五級為20萬元。個互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品在購買門檻上進(jìn)行了革命性創(chuàng)新。在互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品中，購買門檻最低降至1元。這是互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品最大的一個創(chuàng)新和突破。

2．交易更便捷

投資者購買傳統(tǒng)的理財產(chǎn)品，均需要到指定網(wǎng)點(diǎn)進(jìn)行面對面交易，無論這些產(chǎn)品是股票還是基金，或者是銀行理財產(chǎn)品。

互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的購買和操作均可通過網(wǎng)絡(luò)完成，足不出戶即可購買，不需要經(jīng)過復(fù)雜煩瑣的現(xiàn)場認(rèn)證、面簽等程序，極大地方便了投資者；同時，互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品透明度高，用戶體驗(yàn)好，每筆資金及收益都有跡可循。安全方便的優(yōu)點(diǎn)極大地方便了投資者購買，堪稱金融理財產(chǎn)品的突破性發(fā)展。

3.交易實(shí)行T+0贖回模式

基金贖回到賬時間根據(jù)不同產(chǎn)品和不同渠道會有不同的規(guī)定，存在T+0、T+1、T+2日等不同模式。所謂T+0贖回模式，指的是在業(yè)務(wù)開放時間內(nèi)可將持有的基金等理財產(chǎn)品實(shí)時贖回。

“余額寶”在理財模式上進(jìn)行了革命性創(chuàng)新，當(dāng)資金轉(zhuǎn)到余額寶賬戶后就會自動申購貨幣基金，并且投資者隨時可以使用里面的錢進(jìn)行購物支付，資金T+0實(shí)時贖回。這樣的贖回模式極大地方便了投資者。

(二)部分理財產(chǎn)品的法律關(guān)系復(fù)雜

在傳統(tǒng)的理財產(chǎn)品銷售中，只有投資人和出賣方這兩方的法律關(guān)系，因此，權(quán)利義務(wù)關(guān)系相對簡單。而互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品則涉及出賣方、互聯(lián)網(wǎng)公司和投資人三方，在責(zé)任的分配和義務(wù)的承擔(dān)方面存在比較復(fù)雜的問題。

1.互聯(lián)網(wǎng)基金理財產(chǎn)品

在購買互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的過程中，在互聯(lián)網(wǎng)公司、投資人和基金公司三者之間會形成復(fù)雜的法律關(guān)系；三方之間形成的首先是一種合同關(guān)系，投資人通過簽訂網(wǎng)上協(xié)議的方式購買互聯(lián)網(wǎng)公司提供的服務(wù)，而互聯(lián)網(wǎng)公司一般會將基金公司的鏈接提供給投資者，這樣一來在三者之間就形成了一種合同關(guān)系，并且為無名合同。

針對這種合同關(guān)系，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，涉及第三方支付平臺的金融商品的三方銷售關(guān)系應(yīng)當(dāng)認(rèn)為第三方機(jī)構(gòu)與買賣雙方形成的是保管合同的法律關(guān)系；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在這三者之間，互聯(lián)網(wǎng)公司其實(shí)處于一種代理人的地位，其依照委托人的指示行使購買基金的法律行為。也有人認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在基金買賣的過程中是中立的，其僅為投資者和基金公司提供了基金購買的機(jī)會并促進(jìn)合同的簽訂，從某種程度上來說互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)更像是一個居間人。

據(jù)百度公司發(fā)布的《百度金融中心服務(wù)協(xié)議》，百度僅向投資人提供理財產(chǎn)品展示，百度及其關(guān)聯(lián)公司并非理財產(chǎn)品購買協(xié)議的參與方，不對協(xié)議方的任何口頭、書面陳述或者向百付寶網(wǎng)上傳的線上信息之真實(shí)性、合法性做任何明示或暗示的擔(dān)保，百度公司也不保證投資人通過本公司購買理財產(chǎn)品肯定會盈利或不虧本。百度公司其實(shí)將自身定位為居間人，為基金購買的雙方提供訂約的機(jī)會，但百度公司在“百發(fā)”產(chǎn)品推廣過程中的作為，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了居間人的角色，而公眾在某種程度上也是基于對百度公司的信任而購買這種基金產(chǎn)品的。百度公司通過這種格式條款的形式免除了自身的責(zé)任，加重了投資者的義務(wù)，不利于投資者的權(quán)利保護(hù)。

2.互聯(lián)網(wǎng)票據(jù)理財產(chǎn)品

除了在自有網(wǎng)站上推出基金或銀行理財產(chǎn)品的互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品，金融公司或者融資企業(yè)必須借助有較大影響力的互聯(lián)網(wǎng)公司推出自己的產(chǎn)品，因此，三方法律關(guān)系普遍存在于互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場中，例如，票據(jù)理財產(chǎn)品。票據(jù)理財產(chǎn)品并不為大眾所熟知?；ヂ?lián)網(wǎng)票據(jù)理財，是指借款人將自身所有的銀行承兌匯票質(zhì)押給投資者，取得投資者投資的融資行為。在這個三方法律關(guān)系中，也存在非常復(fù)雜的問題。借款人將銀行承兌匯票質(zhì)押給互聯(lián)網(wǎng)公司，而借款合同是投資人與借款人之間簽訂的，投資人出資但并非質(zhì)押權(quán)人，質(zhì)押權(quán)人反而是互聯(lián)網(wǎng)公司，互聯(lián)網(wǎng)公司并非實(shí)際投資人，卻享有質(zhì)押權(quán)。這種權(quán)利義務(wù)不對等的情況非常容易產(chǎn)生法律風(fēng)險。

三、互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品銷售中存在的問題

(一)互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品法律制度不健全

我國目前對理財產(chǎn)品的立法針對的是經(jīng)營傳統(tǒng)理財產(chǎn)品的機(jī)構(gòu)，互聯(lián)網(wǎng)金融立法基本上沒有特殊規(guī)定。

以《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《商業(yè)銀行法》為主，以《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理暫行辦法》等部門規(guī)范性文件為輔，構(gòu)成我國理財產(chǎn)品監(jiān)管的基本法律格局。而對于互聯(lián)網(wǎng)理財?shù)谋O(jiān)管機(jī)構(gòu)以及互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品銷售的主體資格、業(yè)務(wù)范圍、內(nèi)控風(fēng)險以及法律責(zé)任等，并沒有明確的法律規(guī)定，需要盡快予以完善。

對于互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品，立法上并沒有特殊規(guī)定，目前仍然以與互聯(lián)網(wǎng)公司合作的金融公司來劃定監(jiān)管部門和適用法律法規(guī)。《證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：“基金銷售機(jī)構(gòu)與第三方電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、投資人身份認(rèn)證和支付結(jié)算等相關(guān)服務(wù)提供商應(yīng)當(dāng)簽署合作協(xié)議，明確約定各自在基金產(chǎn)品銷售、投資人服務(wù)、信息安全保障、風(fēng)險控制、技術(shù)支持等方面的權(quán)責(zé)義務(wù)，確保分工清晰、責(zé)任明確 ?！币簿褪钦f，互聯(lián)網(wǎng)公司在理財產(chǎn)品銷售中應(yīng)當(dāng)明確，自己僅起輔助銷售的作用，而不能超出該角色定位。

(二)互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品宣傳中存在的問題

以百度“百發(fā)”的宣傳為例，其中“理財收益計劃一元起購零風(fēng)險”“預(yù)期收益率8%”等宣傳方式在不同程度上違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定。這種現(xiàn)象廣泛存在于其他互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的宣傳和推廣中。

1.虛夸利率

我國《證券投資基金法》第九十九條規(guī)定：“基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資人充分揭示投資風(fēng)險，并根據(jù)投資人的風(fēng)險承擔(dān)能力銷售不同風(fēng)險等級的基金產(chǎn)品?！倍诨ヂ?lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場中，基金公司通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行銷售，互聯(lián)網(wǎng)公司是否也應(yīng)當(dāng)遵守基金銷售的相關(guān)法律規(guī)定？法律對此沒有做出明確規(guī)定。但是，既然互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品是基金的一部分，具有較高的風(fēng)險，就應(yīng)該對投資人的風(fēng)險承受能力進(jìn)行評估，為其提供合適的基金產(chǎn)品。此外，華夏基金在其合作產(chǎn)品“百發(fā)”宣傳過程中采用了“8%收益率”的口號，違反了《證券法》《證券投資基金法》《證券投資基金銷售管理辦法》等規(guī)定，涉嫌利用第三方電子商務(wù)平臺進(jìn)行違規(guī)宣傳。

2.保本宣傳

百度“百發(fā)”在宣傳頁面上的宣傳和其與投資者簽訂的格式條款協(xié)議存在矛盾。百度在宣傳活動中使用了“團(tuán)結(jié)就有8%”“零風(fēng)險”等口號，但是《百度金融中心服務(wù)協(xié)議》卻明確規(guī)定不對“百發(fā)”產(chǎn)品的投資收益和回報做任何保證，二者之間存在明顯的矛盾之處。

《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定：“證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾?！痹摋l明確規(guī)定證券公司不得對投資者做出任何收益保證，而百度“百發(fā)”的有關(guān)宣傳違反了上述法律法規(guī)的規(guī)定，觸及監(jiān)管的紅線。

存在宣傳違規(guī)的不只百度“百發(fā)”，票據(jù)理財產(chǎn)品票據(jù)寶等也存在同樣問題。票據(jù)寶官網(wǎng)打出了“零風(fēng)險”口號，并說明其唯一風(fēng)險就是銀行倒閉。雖然銀行承兌匯票具有“剛性兌付”的特性，其風(fēng)險相對較小，但是作為一種理財產(chǎn)品，銀行承兌匯票之風(fēng)險與收益并存的特質(zhì)不容懷疑。零風(fēng)險口號對投資人而言只是一個“美麗泡沫”，不但違規(guī)，而且給投資人的投資造成誤導(dǎo)。

四、出臺和完善互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品監(jiān)管法律的必要性

目前，互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品市場中存在各種各樣的法律風(fēng)險和問題。在互聯(lián)網(wǎng)金融如火如荼發(fā)展的今天，如何保障投資者的權(quán)益已成為亟待解決的難題，這不僅關(guān)系到公民的合法權(quán)益，還關(guān)系到社會的穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)的持續(xù)健康發(fā)展。創(chuàng)新是前進(jìn)的動力，互聯(lián)網(wǎng)金融應(yīng)該在原有的基礎(chǔ)上不斷完善、創(chuàng)新、發(fā)展，但法律是創(chuàng)新的基礎(chǔ)和保障，互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的創(chuàng)新要在法律的框架下進(jìn)行，完善相關(guān)的法律法規(guī)勢在必行。

對互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品的監(jiān)管要保持適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險容忍度，給互聯(lián)網(wǎng)金融一定的自由，保證其發(fā)展的活力和空間，同時又要加強(qiáng)對它的監(jiān)管，防范重大風(fēng)險的發(fā)生。在鼓勵創(chuàng)新與防范風(fēng)險并重的監(jiān)管路徑下，只要是守法誠信經(jīng)營，就應(yīng)該鼓勵其創(chuàng)新和發(fā)展，為行業(yè)發(fā)展預(yù)留一定空間。同時，加強(qiáng)風(fēng)險防范，適時制定法律法規(guī)進(jìn)行引導(dǎo)。

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[責(zé)任編輯冒潔生]

2015-10-11

劉張彬，北京大學(xué)法學(xué)院碩士研究生，研究方向:商法。

D922.29

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2095-0292(2016)01-0055-03