徐祖華（浙江省司法廳社區(qū)矯正管理局局長）

孔 一（浙江警官職業(yè)學院教授）

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關(guān)于創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度的若干思考

徐祖華（浙江省司法廳社區(qū)矯正管理局局長）

孔 一（浙江警官職業(yè)學院教授）

《社區(qū)矯正實施辦法》第三十一條規(guī)定：“社區(qū)矯正人員死亡、被決定收監(jiān)執(zhí)行或者被判處監(jiān)禁刑罰的，社區(qū)矯正終止?！痹撘?guī)定只考慮到社區(qū)矯正執(zhí)行過程中出現(xiàn)的具有明確法律后果或者自然結(jié)果等靜止性情形，而實際執(zhí)行中卻經(jīng)常遇到社區(qū)服刑人員在矯正期間因涉嫌犯罪被羈押或者被取保候?qū)?、監(jiān)視居住等一時難以明確界定社區(qū)矯正是否需要終止的情形。對此，理論界和實務界對是否繼續(xù)以及如何對該社區(qū)服刑人員執(zhí)行社區(qū)矯正問題存有諸多爭議。本文就創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度的若干問題作一探討，供商榷。

一、案例及問題

案例一：社區(qū)服刑人員涉嫌犯罪被刑事拘留案。罪犯盧某，女，因交通肇事罪被浙江省某縣人民法院判處有期徒刑一年、緩刑二年，矯正期限為2014 年4月22日至2016年4月21日止。2014年6月1日，盧某因涉嫌詐騙被江蘇警方刑事拘留；2014年7月8日，變更為取保候?qū)彙?/p>

案例二：社區(qū)服刑人員為逃避處罰提起行政訴訟案。罪犯呂某某，男，因交通肇事罪被浙江省某縣級市人民法院判處有期徒刑一年、緩刑一年六個月。矯正期限為2013年11月22日至2015年5月21日止。2015年2月17日，呂某某因參與賭博，被當?shù)毓矙C關(guān)予以行政拘留十日并處罰款和收繳個人賭資的處罰。拘留執(zhí)行完畢后，呂某某不服公安機關(guān)處罰決定，于2月27日向上級公安機關(guān)提出行政復議。3月30日，當?shù)厮痉ㄐ姓C關(guān)綜合日?？己饲闆r，依照有關(guān)規(guī)定向法院提請撤銷呂某某緩刑建議。4月3日，上級公安機關(guān)下達維持處罰決定的行政復議決定書。4月9日，呂某某向縣級人民法院提起行政訴訟，法院受理此案。

上述案例引發(fā)下列三個問題值得研究：一是社區(qū)服刑人員因涉嫌犯罪被公安機關(guān)刑事拘留或者被取保候?qū)徍螅绻?jīng)公安機關(guān)偵查或者法院審理認為該社區(qū)服刑人員不構(gòu)成犯罪或者被免于刑事處罰，那么，該時間段是否折抵社區(qū)矯正執(zhí)行期？如果不能折抵，是否能夠或者以何種方式?jīng)Q定延長其矯正期限。二是如果社區(qū)服刑人員被取保候?qū)徎蛘咴谛姓V訟案件審理期間出現(xiàn)矯正期滿情形，司法行政機關(guān)社區(qū)矯正機構(gòu)能否對其作出解除社區(qū)矯正的決定？如案例二中，呂某某提起行政訴訟的時間節(jié)點距離其矯正期滿還有42天。如果呂某某不服縣級人民法院裁定，進而向中級人民法院提起行政訴訟，那么該行政訴訟案件很有可能到其矯正期滿時還沒有辦結(jié)。因而，可能出現(xiàn)法院對縣級司法行政機關(guān)提請撤銷呂某某緩刑的案件不能及時作出裁定，而縣級司法行政機關(guān)又面臨因呂某某矯正期滿必須作出解除其社區(qū)矯正決定的被動局面。三是社區(qū)服刑人員被刑事拘留或者被取保候?qū)徠陂g，其執(zhí)行機關(guān)或者說監(jiān)管部門應當是作出該決定的公安機關(guān)。那么，司法行政機關(guān)社區(qū)矯正機構(gòu)是否需要繼續(xù)履行對該社區(qū)服刑人員的監(jiān)管教育職責。特別是社區(qū)服刑人員被取保候?qū)徠陂g，如果監(jiān)管責任歸屬不清，一方面社區(qū)服刑人員被取保候?qū)徠陂g極易出現(xiàn)監(jiān)管真空現(xiàn)象；另一方面，社區(qū)服刑人員出現(xiàn)再犯罪情形時，極易引發(fā)法律責任歸屬難以界定問題。由此可以看出，創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度可能是解決上述問題的關(guān)鍵之一。

二、分析與討論

（一）需要解決的問題

上述案例顯示在司法實踐中有如下四個現(xiàn)實問題需要明確和解決：一是社區(qū)服刑人員被處以監(jiān)禁性的行政（如治安拘留）或刑事強制（刑事拘留）措施期間，社區(qū)矯正的相關(guān)措施如簽到、公益勞動等事實上無法開展，此時，是否應當中止社區(qū)矯正？二是社區(qū)服刑人員被處以準監(jiān)禁性刑事強制（如監(jiān)視居住、取保候?qū)彛┐胧┢陂g，應當由誰來監(jiān)管，如果在此期間又犯罪，應當由哪個機關(guān)承擔監(jiān)管失職責任？三是社區(qū)服刑人員因涉嫌犯罪在被采取刑事強制措施期間，如果矯正期限屆滿，是否應當按期解矯還是中止社區(qū)矯正，待法院判決之后，再重啟矯正并根據(jù)判決結(jié)果確定是否解矯？四是社區(qū)服刑人員因涉嫌違法被予以治安處罰，在處罰復議期間，如果矯正期限屆滿，是否應當按期解矯還是中止社區(qū)矯正；或者是待作出復議決定之后，再重啟矯正并根據(jù)復議結(jié)果確定是否解矯？

上述四個問題有一定聯(lián)系，但各有側(cè)重。問題一主要是由于對社區(qū)服刑人員人身自由的限制，使得社區(qū)矯正實際上無法開展；問題二主要是由于涉嫌的犯罪及可能面臨的處罰增加了社區(qū)服刑人員再犯危險，而準監(jiān)禁性刑事強制措施又不足以防范這種危險，由此給監(jiān)管部門帶來執(zhí)法風險；問題三和問題四主要是由于刑事或行政處罰未能終局裁判，而又面臨社區(qū)服刑人員矯正期滿情形，由此可能帶來的放縱違法犯罪增加司法成本或超期限服刑增加國家賠償風險。

（二）解決此類問題的基本原則

解決上述問題有幾個基本原則應當遵循：一是依法原則：法律已有規(guī)定的，依照法律執(zhí)行；二是單一監(jiān)管主體原則：明確多重主體作出多重限制（處罰）期間的監(jiān)管責任主體；三是便宜原則：綜合考慮司法成本和涉嫌違法犯罪的社區(qū)服刑人員的權(quán)利，不能過度強調(diào)一方而嚴重損害另一方。

（三）引發(fā)此類問題的共同前提及其后果

引發(fā)上述問題的共同前提是社區(qū)服刑人員在社區(qū)矯正期間涉嫌違法犯罪。而依照《刑法》和《刑事訴訟法》規(guī)定，假釋、緩刑、管制和暫予監(jiān)外執(zhí)行四類社區(qū)服刑人員違法犯罪的后果有較大不同，因此，與創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度的相關(guān)性也有不同。

三、問題解決與對策建議

基于以上分析與討論，對上述司法實踐中的四個問題可以作出以下回答：

（一）社區(qū)服刑人員被處以監(jiān)禁性的行政（如治安拘留）或刑事強制（刑事拘留）措施期間，社區(qū)服刑人員因受到更嚴格的自由限制，其再次違法犯罪的可能性不大。在此期間，社區(qū)服刑人員所受監(jiān)管的強度高于（完全可以替代）社區(qū)矯正的相關(guān)措施如報到、社區(qū)服務、集中教育等。如果此時中止社區(qū)矯正，確實并無必要。因采取強制措施期間事實上矯正活動并沒有中止，這就使得重啟社區(qū)矯正之后，勢必會延長基于前次犯罪事實的經(jīng)法院判決的矯正期限，這于法無據(jù)且有背法理。

（二）社區(qū)服刑人員被處以準監(jiān)禁性刑事強制（如監(jiān)視居住、取保候?qū)彛┐胧┢陂g，應當由公安機關(guān)監(jiān)管?！缎淌略V訟法》第六十五條和第七十二條明確規(guī)定：取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住由公安機關(guān)執(zhí)行?！缎淌略V訟法》指出采取取保候?qū)彙安恢掳l(fā)生社會危險性”應當作為是否采取取保候?qū)彽谋匾獥l件之一，由監(jiān)視居住的相關(guān)條件可以分析得出“不致發(fā)生社會危險性”也應當是適用監(jiān)視居住的必要條件。而是否具有社會危險性的判斷是由負責案件偵辦的公安機關(guān)作出的，并不需要或沒有征求司法行政機關(guān)的意見。因此，無論是基于法律規(guī)定還是操作義務，監(jiān)視居住、取保候?qū)彽谋O(jiān)管主體應當是公安機關(guān)。而社區(qū)服刑人員如果在此期間又犯罪，就應當由公安機關(guān)承擔監(jiān)管失職責任。但在此期間，作為社區(qū)服刑人員的相關(guān)義務仍然應當履行。

四類社區(qū)服刑人員違法犯罪后果對照表

①當然，在司法實踐中很多地方法院不判管制而直接判有期徒刑緩期執(zhí)行，以規(guī)避管制刑在執(zhí)行中的困難和問題，造成“刑種的虛置”。所以，管制刑的改革應當盡早提上議程。

暫予監(jiān)外執(zhí)行《刑事訴訟法》第二百五十七條第一款規(guī)定：對暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，有下列情形之一的，應當及時收監(jiān)：(一)發(fā)現(xiàn)不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的;(二)嚴重違反有關(guān)暫予監(jiān)外執(zhí)行監(jiān)督管理規(guī)定的;(三)暫予監(jiān)外執(zhí)行的情形消失后，罪犯刑期未滿的。由上述規(guī)定可見，嚴重違反有關(guān)暫予監(jiān)外執(zhí)行監(jiān)督管理規(guī)定的會導致收監(jiān)，一般情形有：1.未經(jīng)司法行政機關(guān)批準擅自離開居住的市、縣(旗),經(jīng)警告拒不改正,或者拒不報告行蹤,脫離監(jiān)管的;2.因違反監(jiān)督管理規(guī)定受到治安管理處罰,仍不改正的;3.受到司法行政機關(guān)兩次警告,仍不改正的;4.保外就醫(yī)期間不按規(guī)定提交病情復查情況,經(jīng)警告拒不改正的;5.其他違反有關(guān)法律、行政法規(guī)和監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴重的。因違反有關(guān)暫予監(jiān)外執(zhí)行監(jiān)督管理規(guī)定導致收監(jiān)，社區(qū)服刑人員在監(jiān)外執(zhí)行的期間會計入執(zhí)行刑期。也就是說，已服刑期仍然有效。目前的法律規(guī)定需要進一步明確：1. 監(jiān)外執(zhí)行期間又犯新罪者，其在監(jiān)外所服刑期是否有效？2. 監(jiān)外執(zhí)行中的脫逃有哪些情形，如“未經(jīng)司法行政機關(guān)批準擅自離開居住的市、縣(旗)”的，是否可以認定為脫逃？《刑事訴訟法》第二百五十七條第三款規(guī)定：不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯通過賄賂等非法手段被暫予監(jiān)外執(zhí)行的，在監(jiān)外執(zhí)行的期間不計入執(zhí)行刑期。罪犯在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間脫逃的，脫逃的期間不計入執(zhí)行刑期。由上述規(guī)定可見，社區(qū)服刑人員以非法手段獲得監(jiān)外執(zhí)行機會或在服刑期間“未經(jīng)司法行政機關(guān)批準擅自離開居住的市、縣(旗)”的，其在監(jiān)外執(zhí)行的期間不會計入執(zhí)行刑期。也就是說，監(jiān)外已服刑期全部失效。

（三）社區(qū)服刑人員因涉嫌犯罪在被采取刑事強制措施期間，如果矯正期限屆滿，則應當中止社區(qū)矯正（暫停一切矯正活動）而不是按期解矯。這是因為，被調(diào)查的可能成立的犯罪行為發(fā)生在矯正期間，如果指控成立則可能撤銷緩刑、假釋等，將涉及前次犯罪已服刑期的全部或部分失效。而如果按期解矯之后的原社區(qū)服刑人員又被證明在矯正期間確實犯罪，那么，就要與前款刑罰合并執(zhí)行，而前款刑罰卻因按期解矯已經(jīng)結(jié)束。這就需要法院啟動審判監(jiān)督程序，撤銷或糾正原生效判決。這會導致司法過程的混亂和司法成本的過度耗費。因此，此時，很有必要創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度，以系統(tǒng)解決這一司法實踐中常見又較難處理的問題。

（四）同理，社區(qū)服刑人員因涉嫌違法在被予以治安處罰及在處罰復議期間，如果矯正期限屆滿，也應當中止社區(qū)矯正，待作出復議決定之后，再重啟矯正并根據(jù)復議結(jié)果確定是否解矯。

四、結(jié) 論

基于以上案例和分析，可以指出：（一）公安機關(guān)對社區(qū)服刑人員采取監(jiān)禁性刑事強制措施期間，社區(qū)矯正照常進行，但可以根據(jù)實際情況減少服刑人員的相關(guān)矯正義務；（二）公安機關(guān)對社區(qū)服刑人員采取非監(jiān)禁性刑事強制措施期間，監(jiān)管主體轉(zhuǎn)換為公安機關(guān)，但社區(qū)服刑人員仍需履行相關(guān)矯正義務；（三）對于管制刑未執(zhí)行完畢又犯新罪的社區(qū)服刑人員，在未建立管制與徒刑之間的折抵制度之前，確有必要創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度；（四）社區(qū)服刑人員在矯正期間涉嫌違法犯罪但終局裁判未作出而矯正期限已到的情形下，確有必要創(chuàng)建社區(qū)矯正中止制度，以減少執(zhí)行的復雜度和節(jié)約司法成本。司法行政機關(guān)可以提請原作出生效判決的人民法院裁定中止社區(qū)矯正的執(zhí)行，經(jīng)該人民法院審判委員會討論決定后，裁定中止原刑事裁判的執(zhí)行。提請申請書副本應當同時抄送同級人民檢察院和公安機關(guān)。

（責任編輯 張文靜）