楊一澤

摘 要：正如學(xué)者所言，沒有商法就沒有現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)，沒有商法就沒有現(xiàn)代社會。而商事登記是現(xiàn)代社會市場主體參與到商事交易活動中的一個不可或缺的環(huán)節(jié)。本文通過對我國商事登記制度在理論和實(shí)踐層面存在的幾個爭議性問題進(jìn)行探究，對商事登記制度存在的各類問題的解決與完善提出建議，以期對該制度的進(jìn)一步完善貢獻(xiàn)出自己的綿薄之力。

關(guān)鍵詞：商事登記制度；民法典；企業(yè)法人

中圖分類號：D923.99 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2016）03-0125-02

商事登記制度作為現(xiàn)代商事制度的一個重要組成部分，是確保交易安全，規(guī)范市場主體和市場秩序的重要手段。在當(dāng)代社會，我國商事登記制度的相關(guān)法律、法規(guī)不斷進(jìn)步與完善。但在進(jìn)步的同時，該制度仍存在諸多流弊。

一、商事登記的概念介紹

商事登記指的是商主體或者商主體的籌辦人，為了設(shè)立、變更或者終止其主體資格，依照商事登記法規(guī)的程序與實(shí)體要求，由當(dāng)事人將應(yīng)登記的事項(xiàng)，向登記機(jī)關(guān)申請登記于登記簿上，以確立其對內(nèi)對外的關(guān)系，并公之于眾的一項(xiàng)強(qiáng)制性商事管理制度。在世界范圍內(nèi)的國家和地區(qū)，無論是采取民商分立立法模式，還是采取民商合一立法模式；無論是大陸法系國家，還是英美法系國家，都需要通過商事登記制度，以實(shí)現(xiàn)國家對商事主體的有效監(jiān)管，并通過努力不斷完善對商業(yè)信息的公示。

我們現(xiàn)有的商事登記法律體系十分混亂，其中筆者認(rèn)為最主要的問題便是缺乏一個統(tǒng)一的商事登記法，所以本文將主要探究我國商事登記制度存在的問題，并就如何構(gòu)建一個統(tǒng)一的商事登記法律體系來更好地管理我國商事登記進(jìn)行深入研究。

二、我國商事登記制度存在的問題

（一）商事登記事項(xiàng)規(guī)定相當(dāng)龐雜

我國在立法層面上始終缺乏統(tǒng)一規(guī)制，體系混亂不科學(xué)，立法權(quán)十分分散：既有全國人大常委會制定的《公司法》，也有國務(wù)院制定的《公司登記管理?xiàng)l例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》等行政法規(guī)，還存在很多由國家工商行政管理總局制定的部門規(guī)章，而且現(xiàn)有的商事登記立法相對來講，法律位階較低，大多是以實(shí)施細(xì)則、內(nèi)部規(guī)定、操作規(guī)程等形式出現(xiàn)的，且規(guī)定之間內(nèi)容多有重疊或前后立法相互沖突，對不同類型的商事主體的登記事項(xiàng)做出的不同規(guī)定，以致登記標(biāo)準(zhǔn)不一。例如，立法沒有注意到公司作為商法人的特殊性，未明確《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》與《公司登記管理?xiàng)l例》之間普通法與特別法的關(guān)系，公司登記并沒有優(yōu)先適用的效力。

由于我國商主體的范圍并不十分明晰，不同主體適用不同登記事項(xiàng)方式，使得各類商主體在實(shí)踐中，由于不清楚其自身歸屬于什么類型，而不知該選擇哪種登記事項(xiàng)，增大登記成本，不利于商事登記機(jī)關(guān)辦理效率的提高。這種分散的立法模式導(dǎo)致的現(xiàn)實(shí)情況，使得商主體進(jìn)入市場的門檻有高、低之分，人為地在市場準(zhǔn)入方面設(shè)置了諸多障礙，嚴(yán)重違背了市場主體應(yīng)該平等的原則，導(dǎo)致不公平現(xiàn)象的出現(xiàn)。

（二）商事登記制度重事前把關(guān)，輕事后監(jiān)管

我國現(xiàn)行商事登記制度采用核準(zhǔn)主義，即企業(yè)設(shè)立例如全民所有制企業(yè)必須經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)才能設(shè)立，私營企業(yè)不論是以個人獨(dú)資、公司還是合伙形式設(shè)立都需要工商行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外商投資企業(yè)等因?yàn)橛型赓Y投入的企業(yè)，其設(shè)立的審批登記程序更是煩瑣而又嚴(yán)格。以上事實(shí)表明，我國商事登記制度的監(jiān)管重心是企業(yè)的準(zhǔn)入監(jiān)管，程序煩瑣且條件嚴(yán)格，而對企業(yè)成立后的后續(xù)監(jiān)管往往被忽視。事前監(jiān)督雖然有利于維護(hù)交易安全，但增加了商事主體進(jìn)入市場的事前成本；同時使登記審查的行政機(jī)關(guān)工作量也較大，嚴(yán)重影響了商事活動的迅捷效率。在事后監(jiān)督方面，比如我國在商事登記制度中確立了年檢制度，但該制度多流于形式，對企業(yè)的事后監(jiān)督并不能有效落到實(shí)處。這種重事前監(jiān)督輕事后監(jiān)管的制度，使得商事登記為社會公眾提供企業(yè)真實(shí)經(jīng)營情況、保障企業(yè)商業(yè)信用的功能大大減弱。

這種混亂的商事登記法律體系迫切需要重新構(gòu)建一個科學(xué)而又良好的法律體系，以更好地促進(jìn)我國商業(yè)的發(fā)展。

三、如何構(gòu)建我國商事登記制度

在談?wù)摌?gòu)建統(tǒng)一的商事登記法之前，不可避免地要談?wù)摰揭粋€大前提：我國的民商法的立法體例問題?，F(xiàn)在學(xué)界的主要觀點(diǎn)有以下三種：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為可以制定一部民法典，統(tǒng)一調(diào)整民商事法律關(guān)系，而針對部分商事法律關(guān)系，分別編纂為多部單行的商事法律加以調(diào)整；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為需要采用實(shí)質(zhì)意義上的民商合一模式，制定民法典，統(tǒng)一調(diào)整民商事關(guān)系，但針對部分商事法律關(guān)系的規(guī)范，即分別編纂為多部單行的商事法律，同時要制定一部《商事通則》或者《商法通則》；第三種觀點(diǎn)則認(rèn)為應(yīng)該施行民商分立的立法模式，分別制定和編纂民法典與商法典。

在此，筆者贊同第二種立法體例，理由如下：依據(jù)我國現(xiàn)有的民商事法律體系，民商分立的格局尚未形成，民商合一立法模式依然占據(jù)主流地位；而且就現(xiàn)有的立法體例而言，在商法領(lǐng)域也已經(jīng)頒布了《公司法》《票據(jù)法》《海商法》《保險法》等特別法，這些單行商事法規(guī)在實(shí)踐之中運(yùn)作良好，再統(tǒng)一到一部商法典中沒有太大必要，讓它們依然以商事單行法的模式繼續(xù)存在是合理的。但是我們也必須承認(rèn)商法的特殊性，商事交易規(guī)制變化較快，而現(xiàn)行單行商事法律很難及時全面地規(guī)范新的事物，所以需要一部類似于《民法通則》的《商事通則》對于商法領(lǐng)域中的一般情形加以規(guī)定，當(dāng)新的事物出現(xiàn)的時候，可以按照《商事通則》的規(guī)定處理，不至于存在著無法可依的情形，通過商法領(lǐng)域的普通法《商事規(guī)則》與其他特別法如《公司法》的結(jié)合，我國能夠形成一套系統(tǒng)科學(xué)的商事法律體系，沒有必要去制定一部商法典；十八屆四中全會將編纂《民法典》的工作提上日程，外界對于民法典的出臺也多持樂觀態(tài)度，而商法典的問題還缺少強(qiáng)有力的聲音表態(tài)，所以我選擇“安于現(xiàn)狀”，而制定一部《商事通則》的觀點(diǎn)也逐漸獲得學(xué)界的認(rèn)同，因而《商事通則》的論證起草工作也在緊鑼密鼓地進(jìn)行著。

在調(diào)整商事關(guān)系時，民法典是一般法，商事通則是特別法，但是具體到商事法律關(guān)系內(nèi)部時，《商事通則》與《公司法》《合伙企業(yè)法》《票據(jù)法》《保險法》相比就是一般法了，而《公司法》等商事單行法就是特別法。商事單行法律僅調(diào)整某一商事領(lǐng)域的商事關(guān)系，如《公司法》調(diào)整的是公司對內(nèi)對外的有關(guān)設(shè)立、變更以及終止的法律關(guān)系?！渡淌峦▌t》涉及的則是整個商事領(lǐng)域，它調(diào)整不同的商事關(guān)系，強(qiáng)調(diào)其調(diào)整的一般性。由于商事通則在商法中具有一般法的意義，它與強(qiáng)調(diào)其調(diào)整特殊性的其他單行商事法律不會出現(xiàn)重疊、交叉。

針對我國商事登記立法形式分散且彼此不協(xié)調(diào)的現(xiàn)狀，我國應(yīng)當(dāng)總結(jié)國內(nèi)外經(jīng)驗(yàn)，立足實(shí)際情況，國家權(quán)力機(jī)關(guān)或其執(zhí)行機(jī)構(gòu)需要制定出一部可以與我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展相協(xié)調(diào)的統(tǒng)一的《商事登記法》，可以將各個獨(dú)立的商事登記法律、法規(guī)系統(tǒng)化和標(biāo)準(zhǔn)化，從而規(guī)范我國商主體的設(shè)立、變更和終止行為，也使得我國登記主管部門可以通過對商主體的登記并實(shí)施商事監(jiān)管行為，以維持我國商事活動交易秩序平穩(wěn)運(yùn)行。針對比較特殊的商事主體或登記事項(xiàng)，也可以單獨(dú)制定單行條例進(jìn)行特別規(guī)制，以求能夠兼顧商主體的形式公平與實(shí)質(zhì)公平，營造更為公平與便利的商事交易環(huán)境。

我國商事登記尚未形成完整的公示制度，因此構(gòu)建完善的登記公示制度顯得尤為重要。首先，從我國商事立法的進(jìn)程以及近些年來商法學(xué)者對此領(lǐng)域的理論研究成果上來看，制定統(tǒng)一形式的商事登記法是十分現(xiàn)實(shí)以及必要的。長久以來的民商分立與民商合一立法模式之爭似乎將有一定的結(jié)果?！渡淌峦▌t》作為商事活動的基本法律必然包含著商事登記的內(nèi)容，即其實(shí)際上也是統(tǒng)一形式的商事登記法。但從我國現(xiàn)實(shí)情況來看，《商事通則》并不能很快就出臺，而《商事登記法》并不需要一個完整的商事理論體系作為基礎(chǔ)，那么制定一部《商事登記法》是必要可行的。通過研究并根據(jù)《商事登記法》及其施行的具體實(shí)踐情況，可以為《商事通則》的出臺提供寶貴的經(jīng)驗(yàn)?？傊y(tǒng)一形式的商事登記法可以以《商法通則》或者以《商事登記法》的形式存在，二者并沒有沖突的地方。

四、《商事登記法》制定需要注意的兩個問題

（一）判斷哪些商事主體要登記

關(guān)于商事登記模式的改革，首先要針對商事登記主體的范圍確立一個合理標(biāo)準(zhǔn)，將真正的商事主體納入商事登記法律框架下，而將那些非商事主體排除在外，由其他法律部門進(jìn)行登記管理。那么商主體包含哪些呢？依據(jù)國家工商總局下發(fā)的《工商總局關(guān)于同意廣東省商事登記營業(yè)執(zhí)照改革方案的批復(fù)》，深圳、珠海商事登記改革試點(diǎn)開展?！渡钲诮?jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》以及《珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記條例》中都不約而同地對商事主體的概念進(jìn)行相應(yīng)的界定。上述兩個單行條例，是我國最早對商事主體的范圍做出明確界定的單行法規(guī)，因此，我們在《商事登記法》制定之時可以考慮借鑒。

（二）商事登記的時候要注意企業(yè)法人的特殊性

制定一部統(tǒng)一的《商事登記法》，在立法技術(shù)層面有一定的可操作性，為了深化商事登記改革，國家工商行政管理局授權(quán)深圳、珠海市制定單獨(dú)商事登記條例，兩地在2013年都完成了條例的制定，并經(jīng)全國人大通過并施行，所以通過這兩地的試點(diǎn)，已經(jīng)為統(tǒng)一的《商事登記法》在立法技術(shù)層面提供一些理論和實(shí)踐支持，但是在制定法律的同時要注意企業(yè)法人的特殊性。

我國關(guān)于公司法人登記的法律條文很多，比如修訂過的《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》《合伙企業(yè)登記管理辦法》《個人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》《個體工商戶條例》《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》《珠海經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記條例》等。因?yàn)槠髽I(yè)法人是當(dāng)代商事活動中最為活躍的商主體之一，因此在制定商事登記法律時應(yīng)當(dāng)充分考慮企業(yè)法人的特殊性。筆者認(rèn)為可以在《商事登記法》出臺后單獨(dú)再制定一個《企業(yè)法人登記實(shí)施細(xì)則》，使得公司登記在實(shí)踐過程中可以更科學(xué)地操作，而且不破壞《商事登記法》的統(tǒng)一性。

五、結(jié)語

我國商事登記制度呈現(xiàn)出諸多流弊，因而無論是在立法形式、價值取向?qū)用妫€是在商事登記具體制度方面，都需要進(jìn)行全面而又系統(tǒng)的規(guī)范與梳理，以發(fā)揮商事登記制度的作用與價值。而統(tǒng)一的立法模式可以在立法層面上弘揚(yáng)公平精神，也可以適當(dāng)減少法律資源的浪費(fèi)。我國商事主體立法多以法律形式出現(xiàn)，而規(guī)制商事登記的條文主要是行政法規(guī)、規(guī)章甚至是規(guī)范性文件，層級較低，因而制定一部《商事登記法》有利于與實(shí)體法相匹配，也有利于地方依據(jù)統(tǒng)一的《商事登記法》制定實(shí)施細(xì)則，維護(hù)法律的權(quán)威性，因此這既是時代的要求，也是規(guī)范我國商事活動的應(yīng)有之義。

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