徐小康

“父親施暴，被患有精神分裂的母親打死。母親離家出走，馬小燕三姐妹被托付給大伯父。12歲左右，三姐妹被大伯父以童養(yǎng)媳的方式嫁人。”這就是最近引發(fā)熱議的一則新聞。

2000年，12歲的馬小燕嫁給了比她大17歲的陳某，被迫發(fā)生性關(guān)系后生下女兒。在為陳家又生下一個(gè)兒子后，馬小燕逃到廣東。今年5月4日，馬小燕向巫山縣法院起訴，要與丈夫陳某離婚。

嚴(yán)懲、追責(zé)，大家的第一反應(yīng)也是如此。但是，追誰(shuí)的責(zé)、怎么追責(zé)，離婚后怎么辦？為此，記者采訪了華東政法大學(xué)法律學(xué)院副院長(zhǎng)吳允鋒、廣東金鵬律師事務(wù)所律師李穎君，為大家解讀這一事件。

伯父能不能做主“嫁”出三姐妹？

據(jù)《京華時(shí)報(bào)》報(bào)道，伯父馬某作為監(jiān)護(hù)人領(lǐng)取了姐妹三人的國(guó)家補(bǔ)助金。而且在2000年、2002年，馬飛雁、馬小燕、馬鶯三姐妹分別“被出嫁”。而伯父分別收到數(shù)額不詳?shù)膿狃B(yǎng)費(fèi)。

伯父這種行為是否構(gòu)成拐賣婦女兒童罪呢？根據(jù)《刑法》二百四十條，拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的。伯父的行為較難界定為“販賣”，一般會(huì)被認(rèn)定為送養(yǎng)行為。根據(jù)最高人民檢察院、公安部發(fā)布的《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》，不是出于非法獲利目的，而是迫于生活困難，或者受重男輕女思想影響，私自將沒有獨(dú)立生活能力的子女送給他人撫養(yǎng)，包括收取少量“營(yíng)養(yǎng)費(fèi)”、“感謝費(fèi)”的，屬于民間送養(yǎng)行為，不能以拐賣婦女、兒童罪論處。對(duì)私自送養(yǎng)導(dǎo)致子女身心健康受到嚴(yán)重?fù)p害，或者具有其他惡劣情節(jié)，符合遺棄罪特征的，可以遺棄罪論處；情節(jié)顯著輕微危害不大的，可由公安機(jī)關(guān)依法予以行政處罰。

如果伯父馬某在當(dāng)時(shí)是三姐妹監(jiān)護(hù)人這一報(bào)道屬實(shí)，他涉嫌構(gòu)成《刑法》第二百六十一條規(guī)定的遺棄罪，對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。因?yàn)樗宛B(yǎng)后，其中兩人在14、15歲生育，意味著兩人都涉嫌被強(qiáng)奸，而且當(dāng)事人稱有被毆打等情形，身心健康明顯受到“嚴(yán)重傷害”。

同未滿14周歲的“童養(yǎng)媳”發(fā)生性關(guān)系算不算強(qiáng)奸？

根據(jù)《刑法》第二百三十六條：奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。據(jù)《京華時(shí)報(bào)》報(bào)道，2002年，年僅14歲的馬小燕誕下一女。2005年，15歲的馬鶯生下了一個(gè)兒子。這意味著至少兩人涉嫌強(qiáng)奸罪。在法律上，未滿14周歲少女缺乏性自主權(quán)，因此，無(wú)論幼女是否自愿，是不是所謂的“童養(yǎng)媳”，均應(yīng)依照《刑法》第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強(qiáng)奸罪定罪處罰。

此外，強(qiáng)奸行為發(fā)生在兩人未滿14周歲時(shí)，不可能存在婚姻關(guān)系，也就沒有“婚內(nèi)強(qiáng)奸”這一說法。

16年前報(bào)案，派出所民警不立案涉嫌玩忽職守嗎？

據(jù)《京華時(shí)報(bào)》報(bào)道，2000年，馬小燕后并到雙龍派出所報(bào)案。雙龍派出所民警當(dāng)時(shí)給馬小燕做過檢查，發(fā)現(xiàn)她已經(jīng)不是處女。民警從馬某處得知，馬小燕已經(jīng)嫁到了陳家，派出所據(jù)此判斷這是一起家庭糾紛，“沒有管”。

派出所民警的行為涉嫌玩忽職守罪，根據(jù)《刑法》第三百九十七條，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。

派出所接警民警作為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，由第二問題可知，對(duì)應(yīng)當(dāng)立案的“強(qiáng)奸罪”不予立案，導(dǎo)致未滿14周歲幼女繼續(xù)在涉嫌犯罪的家庭生活，并持續(xù)發(fā)生性行為，乃至生兒育女，符合“人民利益遭受重大損失”的情形。

16年后要求立案，超過訴訟時(shí)效了嗎？

2016年5月4日，馬小燕向雙龍派出所報(bào)案，控告陳某在自己未成年的時(shí)候就強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系，屬于強(qiáng)奸幼女。但是，派出所的民警卻告訴她，強(qiáng)奸罪的追訴期最高只有10年。

《刑法》第八十八條第二款規(guī)定：被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。馬小燕在2000年時(shí)提出報(bào)案，正是公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的情形，依法不受追訴期限的限制。因此，派出所這一說法是錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)予以糾正，如果仍不予立案，可以提起行政復(fù)議要求派出所立案。

當(dāng)事人聲稱沒有辦過婚姻登記手續(xù)，婚姻登記合法嗎，怎么處理？

根據(jù)2011年最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋（三），當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，告知其可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。但是據(jù)報(bào)道，馬小燕并沒有提出撤銷結(jié)婚登記的行政訴訟。在離婚訴訟中，如果當(dāng)事人不對(duì)婚姻登記的真實(shí)性提出異議，法院不會(huì)主動(dòng)審查民政部門頒發(fā)的結(jié)婚登記的合法性，如果有人提出了異議，并提起行政訴訟撤銷結(jié)婚登記，法院應(yīng)當(dāng)中止離婚訴訟，等待行政訴訟判決結(jié)果。

“家暴”、“管教”，“丈夫”的這些行為會(huì)是刑事犯罪嗎？

據(jù)報(bào)道，馬小燕“丈夫”陳某經(jīng)常毆打她，為了“管教”她不再逃跑，陳某在床頭放了一根半米長(zhǎng)、一拳粗的木棍，經(jīng)常無(wú)緣無(wú)故地打她，讓她“老實(shí)一點(diǎn)”，自己現(xiàn)在身上還留有傷痕。陳某在電話里威脅馬小燕，稱如果馬小燕敢找別的男人過日子，他一定會(huì)找到她，把她打死。

陳某的行為是否構(gòu)成非法拘禁罪？吳允鋒教授認(rèn)為，非法拘禁罪法定刑不滿5年，根據(jù)《刑法》第八十七條，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年不再追訴。除非2000年時(shí)，馬小燕在報(bào)案時(shí)明確提出其涉嫌非法拘禁罪，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案卻不予立案。或者，非法拘禁行為一直存在，這種脅迫、侵害的狀態(tài)在其后幾年一直在持續(xù)，而對(duì)持續(xù)性犯罪行為的訴訟時(shí)效，是從犯罪行為終了之日起算。但是，由于時(shí)間久遠(yuǎn)，非法拘禁的證據(jù)容易滅失，在當(dāng)事人否認(rèn)的情況下比較難以認(rèn)定。

起訴到法院離婚，法院會(huì)怎么判？

據(jù)報(bào)道，雙方感情明顯破裂，法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。男方對(duì)女方的“家暴”、“強(qiáng)奸”行為涉嫌犯罪?！痘橐龇ā返谒氖鶙l規(guī)定，實(shí)施家庭暴力的導(dǎo)致離婚的，無(wú)過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。即在離婚時(shí)，馬小燕可以要求男方對(duì)這些行為作出賠償。但是，沒有法律直接規(guī)定“家暴”、“強(qiáng)奸”一方少分、不分共有財(cái)產(chǎn)，法官只能酌情在分割時(shí)予以傾斜。

此外，男方和女方都有撫養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)，不受“犯罪行為”影響。法院判決時(shí)，需要考慮雙方的經(jīng)濟(jì)情況、撫養(yǎng)能力。如果男方最終因強(qiáng)奸罪入獄，那么其明顯不適合撫養(yǎng)，孩子應(yīng)當(dāng)判給女方撫養(yǎng)。無(wú)論判給哪一方，根據(jù)婚姻法《第三十七條》，離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長(zhǎng)短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。