非上市公眾公司法律監(jiān)管制度缺失與建議

于鑫

摘要：自2006年“非上市公眾公司”這一概念出現(xiàn)以來(lái)，在促進(jìn)中小企業(yè)融資，完善多層次的資本市場(chǎng)方面發(fā)揮著重要的作用。如何完善其監(jiān)管制度成為極重要的問(wèn)題，雖然我國(guó)對(duì)非上市公眾公司的監(jiān)管制度不斷修訂、改善，但仍然存在著對(duì)相關(guān)概念的混淆、信息披露制度不完善、新三板自律監(jiān)管不足、“轉(zhuǎn)板上市”帶來(lái)交易制度不完善，融資不易監(jiān)管等問(wèn)題。而美國(guó)、日本等資本市場(chǎng)比較成熟的國(guó)家對(duì)非上市公眾公司的監(jiān)管制度相對(duì)比較完善，我國(guó)應(yīng)學(xué)習(xí)借鑒其成功的管理經(jīng)驗(yàn)，并與我國(guó)的具體國(guó)情相結(jié)合，進(jìn)一步完善非上市公眾公司的監(jiān)管制度。

關(guān)鍵詞：非上市公眾公司；存在問(wèn)題；制度完善 我國(guó)首次提出“非上市公眾公司”的概念是在2006年，雖然次年成立了非上市公眾公司監(jiān)管部，但隨后的七年，對(duì)非上市公眾公司的管理相對(duì)比較混亂，缺乏監(jiān)管的相關(guān)法律依據(jù)。直至2013年，出臺(tái)了《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法（修訂）》（以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》）。

一、非上市公眾公司制度存在的問(wèn)題

非上市公眾公司制度得到一定的完善，細(xì)分了我國(guó)公司類(lèi)型，中小企業(yè)融資更為便捷，解決了融資短板與民間資本投資不暢等問(wèn)題，形成了多層次的資本市場(chǎng)。但不可避免的仍然存在著對(duì)相關(guān)概念的混淆、信息披露制度不完善、新三板自律監(jiān)管不足、“轉(zhuǎn)板上市”帶來(lái)交易制度不完善，融資不易監(jiān)管等問(wèn)題。

（一）信息披露制度不完善

一方面，法律法規(guī)的制定缺乏準(zhǔn)確的區(qū)分。非上市公眾公司與上市公司之間有很多相同的管理辦法和規(guī)定，但又不盡相同，兩者分別制定條例時(shí)難免出現(xiàn)贅余的條款，且缺乏準(zhǔn)確的細(xì)則區(qū)分。另一方面，信息披露的獎(jiǎng)懲制度有待改善。對(duì)待信息披露缺乏積極有效的鼓勵(lì)制度，由于信息披露需要消耗人力、物力、財(cái)力，非上市公眾公司盡可能少的披露信息，不利于投資者規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)。

（二）新三板（即中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)）的自律監(jiān)管不足

新三板即中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，《管理辦法》第51條規(guī)定了“全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)應(yīng)當(dāng)發(fā)揮自律管理作用，對(duì)在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開(kāi)轉(zhuǎn)讓股票的公眾公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人披露信息進(jìn)行監(jiān)督，督促其依法及時(shí)、準(zhǔn)確地披露信息”。但由于自律管理措施主要是約見(jiàn)談話、責(zé)令整改、通報(bào)批評(píng)等，并沒(méi)有涉及罰款等經(jīng)濟(jì)上的處罰措施，此外，缺乏對(duì)新三板自律監(jiān)管有針對(duì)性和權(quán)威性的相關(guān)法律法規(guī)，因此對(duì)違規(guī)行為的震懾作用較小，監(jiān)管力度不大，自律監(jiān)管明顯“力不從心”。

（三）“轉(zhuǎn)板上市”帶來(lái)交易制度不完善，融資不易監(jiān)管

《管理辦法》明確了非上市公眾公司到交易所上市的要求，允許在三板掛牌交易的股份公司如果符合一定的條件可以到創(chuàng)業(yè)板、中小板，甚至主辦市場(chǎng)上市。但由于現(xiàn)行的制度不盡完善，導(dǎo)致自由交易價(jià)格不穩(wěn)定，做市商壟斷交易，融資不易監(jiān)管的問(wèn)題，破壞市場(chǎng)的秩序，造成市場(chǎng)的混亂。具體表現(xiàn)在：

首先，自由交易導(dǎo)致價(jià)格不穩(wěn)?，F(xiàn)行的非上市公眾公司的“公開(kāi)發(fā)行”、“公開(kāi)轉(zhuǎn)讓”、“定向轉(zhuǎn)讓”、“定向發(fā)行”行為的制度盡管提高了交易的效率，但也造成發(fā)行、轉(zhuǎn)讓過(guò)程中價(jià)格的自由波動(dòng)，致使交易價(jià)格不穩(wěn)（偏高或偏低），存在價(jià)格操縱、不公平競(jìng)爭(zhēng)等潛在威脅，破壞市場(chǎng)的穩(wěn)定。

其次，做市商壟斷經(jīng)營(yíng)。做市商由于其自身具備一定的實(shí)力和信譽(yù)，憑借其自身的優(yōu)勢(shì)從惡意壓低庫(kù)存股價(jià)值收入，并在日常做市活動(dòng)中促使庫(kù)存股價(jià)值攀升，從中牟利，致使交易體系尚不完整。

再次，融資不易監(jiān)管?！豆芾磙k法》規(guī)定了非上市公眾公司小額融資豁免標(biāo)準(zhǔn)，在原先1000萬(wàn)元豁免標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步放寬了豁免金額的限度，規(guī)定“12個(gè)月內(nèi)發(fā)行股票累計(jì)融資額低于公司凈資產(chǎn)的20%”，進(jìn)一步為股權(quán)融資提供了方便、快捷的渠道，但資金募集和非法集資的界定不明確。

二、解決對(duì)策

針對(duì)以上存在的諸多問(wèn)題，借鑒美國(guó)、日本資本市場(chǎng)相對(duì)成熟的國(guó)家的管理經(jīng)驗(yàn)，試提出以下解決方案：

（一）完善非上市公眾公司信息披露獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制

美國(guó)對(duì)公眾公司的監(jiān)管是以信息披露為核心，對(duì)不同規(guī)模的公眾公司進(jìn)行區(qū)別監(jiān)管，高效便捷，且監(jiān)管成本較低。而我國(guó)對(duì)公眾公司的監(jiān)管制度不完善，監(jiān)管思路不清晰，造成人力物力的浪費(fèi)。而信息披露制度作為保證投資規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的重要制度，我國(guó)對(duì)公眾公司信息披露的獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制不完善，簡(jiǎn)單的以強(qiáng)制性和懲罰性措施為主，因信息披露需要一定的成本，因此，非上市公眾公司信息披露的積極性不高。因此，只有完善信息披露制度才能調(diào)動(dòng)公司信息披露的積極性。這種獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制不僅是金錢(qián)方面的獎(jiǎng)勵(lì)，還要有榮譽(yù)方面的獎(jiǎng)勵(lì)，充分將懲罰制度與獎(jiǎng)勵(lì)制度相結(jié)合，調(diào)動(dòng)非上市公司信息披露的積極性。

（二）新三板公司完善自律監(jiān)管

首先，《管理辦法》及《證券法》應(yīng)明確對(duì)非上市公眾公司的監(jiān)管要求，與上市公司的監(jiān)管辦法有區(qū)別的對(duì)待，對(duì)可能出現(xiàn)的違法違規(guī)行為提出有針對(duì)性的相關(guān)規(guī)定，細(xì)化監(jiān)管條例。

其次，加強(qiáng)處罰力度。新三板公司一旦發(fā)現(xiàn)披露虛假公司信息、操縱市場(chǎng)等不公平交易行為時(shí)，不僅僅是約見(jiàn)談話、責(zé)令整改、通報(bào)批評(píng)等處罰措施，還應(yīng)適度進(jìn)行經(jīng)濟(jì)上的處罰，給予違規(guī)公司罰款的處理。

（三）完善交易制度，防止壟斷經(jīng)營(yíng)，穩(wěn)定市場(chǎng)

首先，要端正態(tài)度。無(wú)論是監(jiān)管部門(mén)還是非上市公眾公司主體，無(wú)論是投資者還是管理者，都必須端正自己的態(tài)度，接受市場(chǎng)發(fā)展是一個(gè)循序漸進(jìn)，逐漸變好的過(guò)程，既不過(guò)度夸大對(duì)未來(lái)的預(yù)期效果，有不失理性的頭腦。對(duì)存在的一系列問(wèn)題，進(jìn)行正確的解讀，并尋求相應(yīng)的解決方案，及時(shí)的解決問(wèn)題。

其次，完善交易制度。對(duì)待市商壟斷經(jīng)營(yíng)、交易價(jià)格不合理等問(wèn)題，應(yīng)該對(duì)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行法律的詳細(xì)規(guī)定，適度削弱市商在市場(chǎng)中的優(yōu)勢(shì)地位，形成合理的競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制。

三、結(jié)束語(yǔ)

我國(guó)非上市公司的發(fā)展“任重而道遠(yuǎn)”，一方面我們要學(xué)習(xí)借鑒美國(guó)、日本等國(guó)家在“公眾公司”發(fā)展方面的經(jīng)驗(yàn)，不斷完善我國(guó)對(duì)非上市公眾公司的監(jiān)管制度；另一方面也要結(jié)合中國(guó)具體情況，逐步完善對(duì)公眾公司的界定、信息披露以及完善新三板公司自律監(jiān)管制度、交易制度，防止壟斷經(jīng)營(yíng)，穩(wěn)定市場(chǎng)，完善多層次資本市場(chǎng)體系。

基金項(xiàng)目：本文是吉林省教育廳十二五社會(huì)科學(xué)“非上市公眾公司監(jiān)管法律問(wèn)題研究”研究項(xiàng)目的成果。編號(hào)：吉教科文合字[2014]第496號(hào)

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