李京澤

為更好地適應(yīng)國內(nèi)貿(mào)易發(fā)展需要，促進(jìn)國內(nèi)信用證業(yè)務(wù)健康發(fā)展，規(guī)范業(yè)務(wù)操作及防范風(fēng)險，保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會近期修訂并發(fā)布了《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》（下文簡稱“新規(guī)”），該辦法將于2016年10月8日起實施。新的辦法相較1997年的版本有較大的變化，本文將對其總則和定義部分做一專題分析。

出臺背景

中國人民銀行早在1997年借鑒國際信用證及跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP），發(fā)布了《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》。該文件歷經(jīng)近二十個年頭，終于在最近推出了全新的版本，其間國際信用證統(tǒng)一慣例已經(jīng)歷經(jīng)多個版本的修訂，國內(nèi)信用證司法案例不斷推出，且最高人民法院早在2015年發(fā)布了《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》（共18條），于2006年1月1日起施行，該文件是根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律，參照國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》等相關(guān)國際慣例，結(jié)合審判實踐，就審理信用證糾紛案件的有關(guān)問題而制定的。盡管從1999年中國銀行辦理第一筆業(yè)務(wù)算起，國內(nèi)信用證已走過了15個年頭，但很長一段時間內(nèi)，除個別銀行外，大部分銀行均未涉獵該領(lǐng)域。自2009年起，受監(jiān)管及經(jīng)營環(huán)境如貸存比、經(jīng)濟(jì)資本等壓力的影響，國內(nèi)信用證受到中小股份制銀行、外資行、城商行等的高度重視。2009～2011年開證金額平均年增長率達(dá)到134%；2011年，全國國內(nèi)信用證開證金額首次突破萬億元大關(guān)，2013年已突破兩萬億元。

隨著銀行和貿(mào)易商務(wù)界對國內(nèi)信用證的廣泛使用，舊規(guī)則的局限性日益凸現(xiàn)，呼吁修改其規(guī)定的聲音越來越強(qiáng)烈。中國人民銀行牽頭對舊規(guī)的局限性問題作了廣泛的調(diào)研，在其基礎(chǔ)上推出了新的《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》。整體來看，新規(guī)在信用證的開證主體、信用證的計價幣種、信用證的是否可以轉(zhuǎn)讓、是否適用于服務(wù)貿(mào)易、信用證的付款期限、信用證的貿(mào)易背景等方面有較大的變化。

總則部分

新規(guī)的總則部分在結(jié)構(gòu)上仍然與舊規(guī)保持一致，設(shè)置在第一章，也保持了八個條文的篇幅，但是其內(nèi)容有很大的變化，主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

制定依據(jù)有所不同。舊規(guī)僅依據(jù)人民銀行法，新規(guī)還依據(jù)銀監(jiān)法和商業(yè)銀行法。新規(guī)第一條規(guī)定：“為適應(yīng)國內(nèi)貿(mào)易活動需要，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，依據(jù)《中華人民共和國中國人民銀行法》、《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》以及有關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法”。

信用證界定及其適用范圍。在信用證界定上，舊規(guī)第二條沒有限定開證主體，即僅僅規(guī)定開證行，而沒有明確開證主體的具體范圍，即“本辦法所稱信用證，是指開證行依照申請人的申請開出的，憑符合信用證條款的單據(jù)支付的付款承諾”。新規(guī)則明確限定開證主體為“銀行”，且列舉了包括政策性銀行、商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、村鎮(zhèn)銀行和農(nóng)村信用社。這意味著外資銀行不得開立國內(nèi)信用證，此種監(jiān)管選擇對外資銀行有不公平之嫌，筆者認(rèn)為如果外資銀行愿意選擇此類業(yè)務(wù)，應(yīng)該允許其經(jīng)辦。

在信用證的實質(zhì)性內(nèi)容的具體界定上新舊規(guī)有所不同，新規(guī)規(guī)定“依照申請人的申請開立的、對相符交單予以付款的承諾”，舊規(guī)則指“依照申請人的申請開出的，憑符合信用證條款的單據(jù)支付的付款承諾”。兩者都強(qiáng)調(diào)了付款承諾，但是新規(guī)避免了循環(huán)定義而采用了“對相符交單”，舊規(guī)則用了“符合信用證條款的單據(jù)支付”。

值得注意的是，在國內(nèi)信用證的限定上，舊規(guī)強(qiáng)調(diào)了必須是“不可撤銷、不可轉(zhuǎn)讓的跟單信用證”；而新規(guī)則強(qiáng)調(diào)了“以人民幣計價、不可撤銷的跟單信用證”，這里表明：新規(guī)強(qiáng)調(diào)了國內(nèi)信用證必須以“人民幣”計價，同時刪除了不可轉(zhuǎn)讓的限制。這意味著新規(guī)廢除了舊規(guī)限定國內(nèi)信用證為不可轉(zhuǎn)讓信用證的狹隘性，接受了實務(wù)界的呼吁。

在信用證適用的交易涉及主體范圍上，舊規(guī)僅限于“國內(nèi)企業(yè)”之間的“商品交易”；而新規(guī)首先將主體范圍延伸至“國內(nèi)企事業(yè)單位”，事業(yè)單位也可以使用國內(nèi)信用證并可受本辦法的規(guī)范。信用證適用的交易范圍，則既有貨物貿(mào)易，也包括了服務(wù)貿(mào)易，并且進(jìn)一步界定了服務(wù)貿(mào)易的范圍，其含義極為廣泛，即“包括但不限于運(yùn)輸、旅游、咨詢、通訊、建筑、保險、金融、計算機(jī)和信息、專有權(quán)利使用和特許、廣告宣傳、電影音像等服務(wù)項目”。這就大大拓展了國內(nèi)信用證的適用范圍。

信用證業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入、依法合規(guī)經(jīng)營及結(jié)算功能規(guī)范。舊規(guī)第四條明確規(guī)定信用證業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入事項，并且強(qiáng)調(diào)“未經(jīng)批準(zhǔn)的銀行機(jī)構(gòu)和城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社及其他非銀行金融機(jī)構(gòu)不得辦理信用證結(jié)算業(yè)務(wù)”。新規(guī)已經(jīng)刪除該條，反映了監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于信用證業(yè)務(wù)無需專門化的審批機(jī)制來約束，體現(xiàn)了監(jiān)管機(jī)構(gòu)鼓勵信用證業(yè)務(wù)發(fā)展的取向。

信用證與貿(mào)易、交易合同及銀行處理單據(jù)的原則。在信用證與真實貿(mào)易背景關(guān)系上，新規(guī)在總則第五條明確規(guī)定“信用證的開立和轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)具有真實的貿(mào)易背景?！边@反映了監(jiān)管者在新時期對信用證真實貿(mào)易背景的突出，舊規(guī)的總則沒有此項內(nèi)容。

在信用證與貿(mào)易合同的關(guān)系上，新舊規(guī)均在第七條規(guī)制了貿(mào)易合同與信用證的關(guān)系。但是有些區(qū)別：一是信用證與交易合同的關(guān)系上，舊規(guī)限于“購銷合同”，新規(guī)則泛指一般貿(mào)易合同；二是新規(guī)強(qiáng)調(diào)了“即使信用證含有對此類合同的任何援引”，銀行也與該合同無關(guān)并不受其約束，這避免了有關(guān)當(dāng)事人基于信用證援引合同而抗辯兩者的獨(dú)立性；三是在銀行做出的承諾行為與其他當(dāng)事人相互關(guān)系的獨(dú)立性上有所區(qū)別，舊規(guī)規(guī)定“一家銀行做出的付款、議付或履行信用證項下其他義務(wù)的承諾不受申請人與開證行、申請人與受益人之間關(guān)系的制約”，而新規(guī)指向當(dāng)事人之間關(guān)系而產(chǎn)生的請求或抗辯的制約，后者相對更為準(zhǔn)確。

定義部分

新舊規(guī)的重要區(qū)別是新規(guī)設(shè)置了專章規(guī)范“定義”，舊規(guī)則分散于各章中，且部分重要概念缺乏定義。這是新規(guī)借鑒UCP經(jīng)驗的重要表現(xiàn)，但是其內(nèi)容選擇也有別于UCP。

新規(guī)設(shè)置專章規(guī)范“定義”。新規(guī)設(shè)置了專章“定義”。其內(nèi)容包括當(dāng)事人、日期期限、有效地點以及轉(zhuǎn)運(yùn)、分批裝運(yùn)等相關(guān)定義。從體例來看，這是對舊規(guī)的全新突破，舊規(guī)沒有專門的定義章節(jié)，而且舊規(guī)也基本未對有關(guān)概念做出界定。從新規(guī)與UCP的比較來看，也有創(chuàng)新之處，新規(guī)將定義的專章內(nèi)容有所拓展，將有界定意義的日期期限、地點以及運(yùn)輸相關(guān)的方式等的界定集中起來。

從當(dāng)事人角度突出定義。在主體的界定上較為全面，包括八類當(dāng)事人，即申請人、受益人、開證行、通知行、交單行、轉(zhuǎn)讓行、保兌行和議付行。而UCP僅規(guī)定了通知行、申請人、受益人、保兌行、指定銀行、交單人，同時還對保兌、承付、交單、議付等行為做了專門的界定。新規(guī)側(cè)重從當(dāng)事人角度設(shè)置定義，但是其他諸如“議付”、“保兌”等重要行為性質(zhì)的概念沒有集中起來界定，不能說不是一個缺憾。這對定義部分的完整性勢必有所損害。

把日期和期限集中規(guī)范。新規(guī)在定義部分還對銀行工作日、信用證做了界定。新規(guī)在日期和期限定義上涉及了開證日期、有效期（指受益人向有效地點交單的截止日期）、最遲貨物裝運(yùn)日或服務(wù)提供日、付款期限、交單期。

值得注意的是，新規(guī)在此處界定了即期信用證和遠(yuǎn)期信用證，這里明確以五個營業(yè)日為標(biāo)志來劃分，即期信用證是開證行應(yīng)在收到相符單據(jù)次日起五個營業(yè)日內(nèi)付款；遠(yuǎn)期信用證，開證行應(yīng)在收到相符單據(jù)次日起五個營業(yè)日內(nèi)確認(rèn)到期付款，并在到期日付款。遠(yuǎn)期的表示方式包括：單據(jù)日后定期付款、見單后定期付款、固定日付款等可確定到期日的方式。新規(guī)明確限定信用證付款期限最長不超過一年。舊辦法規(guī)定信用證有效期為受益人向銀行提交單據(jù)的最遲期限，最長不得超過六個月。

但是新規(guī)并沒有把信用證有關(guān)的重點日期和期限事宜全部在定義部分進(jìn)行規(guī)制，而是側(cè)重原則性的界定。

專門界定幾種運(yùn)輸方式。新規(guī)在定義中就運(yùn)輸方式做了專門的界定。新規(guī)將轉(zhuǎn)運(yùn)、分批裝運(yùn)或分次提供服務(wù)、分期裝運(yùn)或分期提供服務(wù)等事項在定義中作了規(guī)范。轉(zhuǎn)運(yùn)指信用證項下貨物在規(guī)定的裝運(yùn)地（港到卸貨地、港）的運(yùn)輸途中，將貨物從一運(yùn)輸工具卸下再裝上另一運(yùn)輸工具。分批裝運(yùn)或分次提供服務(wù)指信用證規(guī)定的貨物或服務(wù)在信用證規(guī)定的數(shù)量、內(nèi)容或金額內(nèi)部分或分次交貨或部分或分次提供。分期裝運(yùn)或分期提供服務(wù)指信用證規(guī)定的貨物或服務(wù)在信用證規(guī)定的分期時間表內(nèi)裝運(yùn)或提供。任何一期未按信用證規(guī)定期限裝運(yùn)或提供的，信用證對該期及以后各期均告失效。

結(jié)語

從上述分析來看，新規(guī)相較1997年的版本有較大變化，在總則和定義的內(nèi)容上已經(jīng)有較充分體現(xiàn)。銀行應(yīng)該重視國內(nèi)信用證業(yè)務(wù)及相關(guān)新規(guī)實施后具體操作，隨著新規(guī)的實施，國內(nèi)信用證業(yè)務(wù)將更加規(guī)范和切合市場需要，順應(yīng)國際跟單信用證統(tǒng)一慣例的發(fā)展趨勢。各銀行機(jī)構(gòu)應(yīng)該及時組織業(yè)務(wù)人員培訓(xùn)新規(guī)，并應(yīng)在內(nèi)部控制流程和制度建設(shè)上跟進(jìn)，防止違反新規(guī)，避免不適應(yīng)新規(guī)的制度和流程對業(yè)務(wù)發(fā)展的不利影響。

（作者單位：中國民生銀行）