淺談我國(guó)同性婚姻的法律認(rèn)可

安 黎

上海海事大學(xué) 上海 200000

淺談我國(guó)同性婚姻的法律認(rèn)可

安 黎

上海海事大學(xué) 上海 200000

我國(guó)立法目前尚未認(rèn)可同性婚姻，基于同性戀者權(quán)利保護(hù)的需要以及由此引發(fā)了許多社會(huì)問(wèn)題，本文從自由、平等、效益法律價(jià)值的角度淺談同性婚姻法律認(rèn)可的必要性和意義。

同性婚姻；自由；平等；效益

一、淺談同性婚姻法律認(rèn)可的必要性

我所理解的同性婚姻是同一性別的人之間締結(jié)的婚姻關(guān)系。

同性婚姻的核心是性權(quán)利，性權(quán)利的重要性體現(xiàn)在它屬于人權(quán)的范疇，認(rèn)可同性婚姻從保障同性戀者的性權(quán)利來(lái)說(shuō)有著重大的意義。由于同性戀者性行為的不受認(rèn)可，同性戀者的性關(guān)系相對(duì)來(lái)說(shuō)不太穩(wěn)定，性伴侶更換較頻繁，且性伴侶的數(shù)量也較多，對(duì)性的安全措施的意識(shí)比較淡薄，所以同性戀者是艾滋病的高危人群。從法律上認(rèn)可同性婚姻可以引導(dǎo)同性戀者建立忠誠(chéng)、專一的性行為價(jià)值觀，有效的控制了同性戀者多性伴的問(wèn)題，同時(shí)可以對(duì)性行為防護(hù)措施加以規(guī)定，降低同性戀者患艾滋病的可能性。從而更好的規(guī)范我國(guó)的性秩序，對(duì)社會(huì)穩(wěn)定和發(fā)展也有著促進(jìn)作用。

同性戀的異性婚姻問(wèn)題也不容忽視，在我國(guó)同性戀者選擇締結(jié)異性婚姻的占最多比重，婚后讓伴侶獨(dú)守空房，對(duì)家庭不夠負(fù)責(zé)，對(duì)伴侶和孩子都會(huì)造成情感上的缺失，從而影響社會(huì)的和諧和穩(wěn)定。如果在法律上對(duì)同性婚姻加以認(rèn)定，同性戀者所面對(duì)的壓力要小得多，可以用法律來(lái)保護(hù)自己的選擇自由，從而有效控制同性異性婚姻現(xiàn)象，保護(hù)了更多的公民擁有幸福婚姻的家庭。

關(guān)于同性性侵害的定罪量刑與責(zé)任認(rèn)定，不論是否是同性戀者，若是男性遭受性侵害怎么辦？如果只構(gòu)成民事的侵權(quán)行為，又該如何進(jìn)行責(zé)任認(rèn)定？我國(guó)一直以來(lái)立法上都沒(méi)有對(duì)這些問(wèn)題有健全的法律規(guī)定。直至修改后的刑法規(guī)定：猥褻罪受害對(duì)象由“婦女”改為“他人”，以暴力、脅迫或其他方法強(qiáng)制猥褻他人，處5年以下有期徒刑或者拘役。從這一角度來(lái)看，如今開(kāi)始實(shí)行的刑法修正案（九）在對(duì)男性進(jìn)行性保護(hù)的方面，可以說(shuō)是有了極大的進(jìn)步。

二、淺談同性婚姻法律認(rèn)可與法律價(jià)值的聯(lián)系

（一）同性婚姻法律認(rèn)可與自由

我們?nèi)巳硕贾雷杂傻闹匾?，自由是生命的源泉，沒(méi)有自由的生命是死的，是停滯的。自由是人權(quán)的基本權(quán)利內(nèi)容。從近代開(kāi)始，自由通常可以理解為兩種意義。第一種意義是消極自由，即不受外界干預(yù)的自由。第二種意義是積極自由，需要外界干預(yù)的幫助來(lái)實(shí)現(xiàn)的自由。法律為什么需要認(rèn)可同性婚姻呢？據(jù)統(tǒng)計(jì)，男女同性戀人口在人群中會(huì)占到3%至4%，在中國(guó)就是3900萬(wàn)至5200萬(wàn)人。這是一個(gè)龐大的數(shù)字，相當(dāng)于我國(guó)江西省份的總?cè)丝?。但比起異性戀人口?lái)說(shuō)，就屬于少數(shù)人群了，現(xiàn)在有很多人接受不了同性戀，他們會(huì)說(shuō)，同性戀太惡心了，我接受不了。什么，給他們婚姻的法律認(rèn)可？他們?cè)趺茨芎臀覀円粯幽?，他們是不正常的。我想，這就是所謂多數(shù)人的暴政了。即使你告訴這些反對(duì)者，同性婚姻不會(huì)損害異性婚姻的傳統(tǒng)根基，他們并非是不正常，他們是天生的，都動(dòng)搖不了反對(duì)者內(nèi)心的排斥感。

在此牽扯到一個(gè)問(wèn)題，同性戀是先天還是后天形成的？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，至今尚無(wú)定論。根據(jù)1992年美國(guó)精神病學(xué)調(diào)查，在508位應(yīng)答者中，28%的精神病學(xué)家認(rèn)為同性戀是一種不受環(huán)境影響形成的精神不正常病癥；但是72%的精神病學(xué)家則認(rèn)為，同性戀的產(chǎn)生是因?yàn)樯硪蛩卦斐傻?，如遺傳、胎兒出世前荷爾蒙的發(fā)展，或者是前下丘腦間隙的核及大腦前連合構(gòu)造差異等不同的生理因素。

自由的法律含義是法律規(guī)范與主體行為的統(tǒng)一，在法律上，自由首先意味著主體可以自主決定是否實(shí)施某一行為，同時(shí)，這種行為又要符合法律規(guī)定的行為模式。只有當(dāng)主體的自由被法律作為一種權(quán)利而確認(rèn)之后，才意味著任何人和機(jī)構(gòu)都不能強(qiáng)迫權(quán)利主體去做法律不強(qiáng)制他做的事，也都不能禁止權(quán)利主體去做法律允許他做的事。所以法律認(rèn)可同性婚姻意味著會(huì)有一套關(guān)于同性婚姻的法律規(guī)定，之于我國(guó)當(dāng)今社會(huì)是很有必要的，因?yàn)楸M管法律對(duì)同性問(wèn)題處于一個(gè)不作為甚至消極的態(tài)度，但事實(shí)上，現(xiàn)實(shí)情況嚴(yán)峻得多，歧視同性戀者的現(xiàn)象比比皆是。另一方面，權(quán)利主體只能在法律界定的范圍之內(nèi)做他想做的事。一旦法律對(duì)同性婚姻加以認(rèn)可和規(guī)定，同性戀者有了可以參照的行為模式，就可以更加規(guī)范他們的行為，達(dá)到便于社會(huì)管理的效果。總而言之，讓法律認(rèn)可同性婚姻，一是保障同性戀者婚姻的選擇自由，二是為了更好的規(guī)范同性戀者的婚姻以及與婚姻相關(guān)的行為。這兩點(diǎn)都符合自由的法律含義。

還有人會(huì)說(shuō)，同性戀者違背了自然倫理，不能繁衍后代，可是當(dāng)今社會(huì)，不也有不生育后代的“丁克族”嗎，他們?yōu)楹蜗碛胁簧淖杂赡?？難道他們不繁衍后代就是可以被允許的嗎？如果在道德上以及法律上皆不認(rèn)可同性戀者，我們要讓這相當(dāng)于一個(gè)省份的同性戀者何處容身？讓他們自生自滅嗎？這符合人權(quán)嗎？

社會(huì)對(duì)同性戀者的歧視讓我想起了美國(guó)的種族歧視，我們?cè)谕楹谌说谋瘧K遭遇的同時(shí)難道不曾想過(guò)同性戀者又何嘗不是飽受歧視的呢？我們說(shuō)要構(gòu)建和諧社會(huì)，這就是所謂的和諧嗎？以多數(shù)人的幸福來(lái)剝奪少數(shù)人的幸福，可是同性戀者的幸福真的會(huì)侵犯到異性戀者的幸福嗎？同性婚姻只是一種生活方式，它只是個(gè)人自愿選擇的生活方式，也許你會(huì)擔(dān)心如果在法律上對(duì)此加以認(rèn)可，會(huì)不會(huì)導(dǎo)致同性戀群體的擴(kuò)大化？法律只是保護(hù)同性戀者的人權(quán)權(quán)益，并不是在獎(jiǎng)勵(lì)人人都成為同性戀者。法律可以做的也應(yīng)該做的就是，不讓同性戀者受到歧視和權(quán)利受到忽視。

（二）同性婚姻法律認(rèn)可與平等

我們總是在提倡“在法律面前人人平等?！蔽覀儞泶鞣?，提倡法治的原因是什么？是因?yàn)樗Ｕ衔覀兊淖杂伞⑵降群蜕鐣?huì)秩序。它從來(lái)就不是將人分成三六九等的工具，一旦你把法律看成了工具，就又退回到了過(guò)去的思想里，如果有一天，你成了某種意義上的少數(shù)人群中的一員，你還會(huì)如此堅(jiān)定的排斥同性戀者嗎？可以大膽設(shè)想一下，假如同性戀者人群比重比異性戀者的人權(quán)比重要多，作為異性戀者會(huì)面臨什么樣的情況？也許被歧視的就會(huì)是異性戀者了，我為什么會(huì)說(shuō)這是多數(shù)人的暴政？因?yàn)槲覀兊姆梢?guī)定在面對(duì)多數(shù)人意志和自由、平等等法律價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，卻受到了多數(shù)人意志的有效控制。這難道就是所謂的民主嗎？我們說(shuō)，一個(gè)國(guó)家的人民要獲得尊嚴(yán)，首先我們?nèi)嗣褡约壕鸵匾曃覀兊膫€(gè)人人權(quán)，今天你強(qiáng)加意志在法律之上，明天自然也會(huì)有他人奸淫法律千千萬(wàn)萬(wàn)遍，你會(huì)看到法律從一個(gè)神壇的位置跌落，身處在法律規(guī)定之下的我們，要如何信賴這樣的法律？人權(quán)？平等？恐怕就成為了一紙空文！

（三）同性婚姻法律認(rèn)可與效益

效益是以最少的資源消耗取得同樣多的效果，或以同樣的資源消耗取得更大的效果，其深層的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)預(yù)期目的對(duì)社會(huì)資源的配置和利用的最終結(jié)果做出的社會(huì)評(píng)價(jià)。若社會(huì)資源的配置使越來(lái)越多的人改善境況，而同時(shí)沒(méi)有人因此情況變壞，即效益。

從同性戀的個(gè)人效益的角度來(lái)說(shuō)，法律認(rèn)可了同性婚姻，還會(huì)對(duì)財(cái)產(chǎn)以及子女收養(yǎng)等作出相應(yīng)的規(guī)定，同性戀者的財(cái)產(chǎn)權(quán)益和性權(quán)利都實(shí)現(xiàn)了從無(wú)到有的轉(zhuǎn)變，即增加了個(gè)人效益。

從社會(huì)整體效益的角度來(lái)說(shuō)，規(guī)范同性行為，有效控制艾滋病的傳播，建立良好的性秩序，滿足同性戀者的權(quán)利需要，有利于構(gòu)建和諧社會(huì)，此乃社會(huì)效益的增加。

三、淺談同性婚姻法律認(rèn)可的意義

同性戀權(quán)益保護(hù)是一個(gè)遞進(jìn)的過(guò)程，從民事結(jié)合的模式，伴侶模式到最后的婚姻模式，對(duì)同性戀者的權(quán)利保護(hù)程度逐漸由低到高。自20世紀(jì)90年代至今的短短20年中，全球范圍內(nèi)有23個(gè)國(guó)家以不同模式法律認(rèn)可了同性結(jié)合，約有9個(gè)國(guó)家或地區(qū)正準(zhǔn)備這一方面的立法嘗試。

傳統(tǒng)的倫理道德，并不是我們否認(rèn)同性戀者婚姻自由的擋箭牌，究其根源，還是我們不愿以更包容的姿態(tài)去接受不同于我們的人。是建立多元文化社會(huì)還是單一文化社會(huì)與我們每一個(gè)社會(huì)中的人都息息相關(guān)，是面對(duì)還是繼續(xù)逃避？一個(gè)敢于直面問(wèn)題的民族才有解決問(wèn)題的力量。我們?yōu)槭裁从袣埣踩吮Ｗo(hù)法，未成年人保護(hù)法，我們?yōu)槭裁闯珜?dǎo)民主和自由，難道不是因?yàn)槲覀冎匾晜€(gè)人的人權(quán)嗎？

當(dāng)同性戀者的性權(quán)利遭受到侵犯的時(shí)候，他們無(wú)法可依。讓法律之門為同性戀者敞開(kāi)，不是為了他們的人權(quán)，是為了每一個(gè)人的人權(quán)。解決問(wèn)題的方法永遠(yuǎn)比問(wèn)題更多，我們不能因?yàn)橥曰橐龅膯?wèn)題比異性婚姻帶來(lái)的問(wèn)題更復(fù)雜更難辦就選擇不去規(guī)范同性婚姻，那就是本末倒置，法律規(guī)范的存在不是為了逃避問(wèn)題，而是尋找最佳解決問(wèn)題的機(jī)制。

同性婚姻的法律認(rèn)可已漸漸成為一種趨勢(shì)，這是我們可以主動(dòng)去做什么的時(shí)候，為這些飽受壓抑的同性戀者做什么的時(shí)候。認(rèn)可同性戀者的婚姻權(quán)利是社會(huì)的福祉，它意味著我們的社會(huì)是寬容的，多元化的。因而從另一角度來(lái)看，法律認(rèn)可同性婚姻本身就是一種健康積極向上的價(jià)值觀，發(fā)揮法律的引導(dǎo)作用，促進(jìn)人們更具有包容心和同理心。從同性戀的非罪化到去病化，我們有理由相信未來(lái)同性戀權(quán)益會(huì)得到法律的認(rèn)可，現(xiàn)實(shí)是，同性戀者在生活、司法等方面依然飽受歧視和不公正待遇。在這種時(shí)候，法律不先行，何以先行？

［1］熊金才：《同性結(jié)合法律認(rèn)可研究》，法律出版社2010年版，第43頁(yè)。

［2］洪安：“同性戀生理探因綜述”.http：//et.21cn.com/love/tongxinglian//901723.html，2007-08-11。