閆振英

摘 要：公證員在辦理公證過(guò)程中的主要工作是匯集和保全證據(jù)，澄清當(dāng)事人的真實(shí)意思和事實(shí)真相，闡明法律后果，平衡各方利益。而這些工作無(wú)不以公證員的諸多判斷為基礎(chǔ)。從受理公證開(kāi)始，公證員就要判斷當(dāng)事人是否有權(quán)提出公證申請(qǐng)，申請(qǐng)的公證事項(xiàng)是否屬于公證的業(yè)務(wù)范圍，申請(qǐng)的事項(xiàng)是否屬于本公證處管轄，而此后的審查與核實(shí)程序，也都是圍繞著公證員的判斷展開(kāi)。公證的判斷是公證程序的必要環(huán)節(jié)，為公民的財(cái)產(chǎn)安全得到公平公證的判定。

公證員只有對(duì)事實(shí)、法律適用等諸多因素進(jìn)行判斷之后，才能有效地履行告知義務(wù)，平衡各方利益，才能確定是否可以出具公證書(shū)。因此，公證員的判斷能力對(duì)公證質(zhì)量的高低起著關(guān)鍵作用，公證員的職業(yè)素養(yǎng)的高低也主要體現(xiàn)在其判斷能力上。一個(gè)好的公證員是在公證過(guò)程中占據(jù)主導(dǎo)作用，他的公平分析，理智判斷使公民權(quán)益得到保障。

關(guān)鍵詞：公證判斷；公證程序；公證員

一、引言

公證員擔(dān)任的角色在司法公證處是不可替代的，公平合理的判定是公證員的職責(zé)，公證二字執(zhí)行力很高，執(zhí)行的好，人民信服愛(ài)戴；執(zhí)行的不好，民厭惡氣憤。最終決定公證處的權(quán)利的還是人民，公證處的宗旨就是為民服務(wù)。合理公證的公證判定成為人民最關(guān)注的問(wèn)題。

二、公證判斷的基本含義

公證員的判斷雖然伴隨著公證制度的產(chǎn)生就已經(jīng)存在，但在我國(guó)將其作為一個(gè)命題展開(kāi)研究的時(shí)間極短，學(xué)界關(guān)注不多。公證員的判斷就是指的公證人對(duì)于事實(shí)和法律，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)、理性和良知予以認(rèn)定、分析、解釋以及得出結(jié)論的過(guò)程和結(jié)果。公證判斷的過(guò)程體現(xiàn)在公證人對(duì)申請(qǐng)人提交的證據(jù)材料和公證人自身收集的證據(jù)材料以及對(duì)與申請(qǐng)事項(xiàng)相關(guān)的法律予以認(rèn)定、分析和解釋?zhuān)袛嗟慕Y(jié)果則體現(xiàn)為公證書(shū)的出具，具體體現(xiàn)在公證書(shū)的證詞中。所以公證員的判斷引起了廣大學(xué)術(shù)界的密切關(guān)注，公證的證明權(quán)也屬于判斷權(quán)，所以應(yīng)該注意以下幾個(gè)要點(diǎn)：

首先，公證員判斷的主體是公證員。雖然公證員助理在協(xié)助公證員工作時(shí)也會(huì)對(duì)一些客觀的情況作出判斷，但是，公證員助理進(jìn)行不判斷不能決定或者影響公證程序的進(jìn)行，公證員的判斷是獨(dú)立的，不可替代的。因此，助理人員作出的判斷不屬于公證判斷，只有公證員才是公證判斷的主體。

再者，公證判斷的客體是法律和事實(shí)。對(duì)法律的判斷主要存在于法律不確定時(shí)。法律不確定，主要表現(xiàn)為立法空白、立法滯后和立法不完善，對(duì)法律的判斷實(shí)質(zhì)是對(duì)法律的解釋。對(duì)法律的判斷不僅是法律對(duì)實(shí)體的判斷，也包含了對(duì)法律程序的判斷。對(duì)事實(shí)的判斷需要確定判斷事情真?zhèn)蔚姆秶?、通過(guò)哪種程序進(jìn)行的正為判斷，使用的什么手段和方法。即對(duì)事實(shí)的判斷，首先要確定哪些事實(shí)需要進(jìn)行真?zhèn)闻袛?，在多大范圍?nèi)確定真?zhèn)尉妥阋赃_(dá)到《公證法》第30條規(guī)定的“材料充分”之標(biāo)準(zhǔn)，并通過(guò)具體的程序和方法來(lái)確定這些事實(shí)的真?zhèn)巍?/p>

最后，判斷內(nèi)容是在法律的框架之內(nèi)，根據(jù)自身的經(jīng)驗(yàn)邏輯，職業(yè)道德理性的進(jìn)行獨(dú)立的判斷和分析。所以公證員對(duì)于當(dāng)事人申請(qǐng)的事項(xiàng)和提供的證據(jù)材料，在法律規(guī)定內(nèi)進(jìn)行有效有力的分析和認(rèn)定才是公證員應(yīng)該遵守的公正原則。

三、公證判斷的種類(lèi)及解釋

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)判斷進(jìn)行不同的分類(lèi)。根據(jù)判斷的客體不同，可分為法律判斷和事實(shí)判斷；根據(jù)判斷的內(nèi)容，可分為實(shí)體性判斷和程序性判斷，法律判斷和事實(shí)判斷?，F(xiàn)如今，最重要的分類(lèi)是根據(jù)法律適用的不同階段，將判斷分為對(duì)事物的判斷和對(duì)事件要件的判斷，以及對(duì)法律后果的判斷。

法律適用依次包括四個(gè)階段：一是調(diào)查和認(rèn)定案件事實(shí)，即確定發(fā)生了什么事實(shí)，存在哪些證據(jù)；二是解釋和確定法定事實(shí)要件的內(nèi)容，也就是確定法定事實(shí)要件具體包括哪些內(nèi)容；三是函攝，就是確定案件事實(shí)是否符合法定事實(shí)要件；四是確定法律后果，就是如何處理。

根據(jù)訴訟法的基本法則，心證則是對(duì)事實(shí)的判斷，將對(duì)法律要件的判斷和對(duì)法律后果的判斷分為了判斷余地和裁量。所以我認(rèn)為應(yīng)該將兩者加以區(qū)分，主要體現(xiàn)在兩者的啟動(dòng)原因不同，判斷余地的啟動(dòng)原因是“法律不明”，而裁量的啟動(dòng)必須有法律明確授權(quán)；和兩者遵循的規(guī)則有差異，例如，裁量除了確定的規(guī)則對(duì)其限制外，就是自由的，而判斷余地則受到全面的限制；其三，法院對(duì)兩者的處理權(quán)限不同，法院對(duì)裁量行使有限審查權(quán)，而對(duì)判斷余地則享有全面審查權(quán)。

所以，公證判斷是在法律判斷和事實(shí)判斷，法律的判斷是根據(jù)法律程序來(lái)判定，法律判斷是嚴(yán)格遵守流程和規(guī)矩辦事的。那么其判斷性可能會(huì)出現(xiàn)紕漏，那么就需要我們的公證員根據(jù)事實(shí)真相來(lái)進(jìn)行分析和認(rèn)定，從而進(jìn)行對(duì)事實(shí)的判斷。只有公證員通過(guò)對(duì)法律的判斷和事實(shí)的判斷這兩種判斷進(jìn)行公證，才能達(dá)到最高程度的公平判斷。

二、公證判斷的規(guī)則

公證心證的規(guī)則，就是公證員在心證過(guò)程中所應(yīng)遵循的程序和標(biāo)準(zhǔn)，即心證所應(yīng)受到的限制。心證是公證員在辦證過(guò)程中的一種主觀活動(dòng)，這種活動(dòng)的目的是當(dāng)公證員在辦證中無(wú)法認(rèn)定一個(gè)客觀事實(shí)的時(shí)候，通過(guò)心證真實(shí)性達(dá)到法律真實(shí)，以此心證最為重要依據(jù)，出具公證書(shū)。那么公證的心證占據(jù)主導(dǎo)地位，需要遵循以下幾個(gè)規(guī)則：

1.應(yīng)親身體驗(yàn)的事實(shí)排除心證

公證與訴訟的區(qū)別之一，就是訴訟過(guò)程是以證據(jù)再現(xiàn)過(guò)去發(fā)生的事實(shí)，而公證是客觀保全正在發(fā)生的事實(shí)證據(jù)。但在保全證據(jù)的過(guò)程中，有時(shí)也會(huì)涉及對(duì)過(guò)去已經(jīng)發(fā)生事實(shí)的判斷。比如在開(kāi)標(biāo)公證中，涉及了招標(biāo)過(guò)程的真實(shí)性、合法性的判斷需要公證員進(jìn)行心證的判斷。所以，和訴訟中的法官的心證相比較，公正的心證適用于的領(lǐng)域要狹窄不少。對(duì)于法律、行業(yè)慣例和個(gè)別案件特性，要求我們的公證員必須親自去體驗(yàn)，不得用心證盲目得出結(jié)論。

2.遵循理性和良知

公證心證是公證員對(duì)于當(dāng)事人提供的材料進(jìn)行主觀判斷，這種判斷不能無(wú)憑無(wú)據(jù)，必須依賴(lài)于一定的經(jīng)驗(yàn)法則和邏輯規(guī)則，更要求判斷者洛守職業(yè)道德。公證員基經(jīng)驗(yàn)法則無(wú)法形成確信，同時(shí)基于公證員應(yīng)當(dāng)“努力做到勤勉敬業(yè)、洛盡職守”的職業(yè)操守，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)核實(shí)程序，進(jìn)一步搜集證據(jù)作為心證的依據(jù)。公證員在進(jìn)行公證的時(shí)候，心證的判斷尤為重要，遵循理性和良知，道德觀和法律意識(shí)的強(qiáng)弱從根本上決定了公證員的公平性。

3.遵循合法、客觀原則

合法與客觀是公證的基本原則，在適用于公證心證時(shí)，要求公證員心證的形成是建立在充分的證據(jù)材料之上，而不是憑著空想。心證是公證員對(duì)當(dāng)事人提供的材料進(jìn)行判斷，逐步排除疑問(wèn)，最終形成確信的過(guò)程，如果沒(méi)有充分的證據(jù)材料，就無(wú)公證心證可言。當(dāng)事人提供的證明材料必須充分，是公證機(jī)構(gòu)的出證標(biāo)準(zhǔn)之一。同時(shí)，心證還必須建立在合法的證據(jù)之上，對(duì)非法證據(jù)依法排除適用。要遵循合法，客觀的原則。如若侵害他人合法權(quán)益，用違反法律規(guī)定的方式取得證據(jù)不能最為判定事件事實(shí)的依據(jù)。

三、結(jié)語(yǔ)

公證員是公證環(huán)節(jié)中占據(jù)最重要的地位，公證員的判斷應(yīng)當(dāng)更為有效，遵循原則，優(yōu)先保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益；合理衡平各種利益；維護(hù)程序正當(dāng)；謹(jǐn)慎對(duì)“違法”概念作出合理合法的判斷；嚴(yán)格依法，公平公正，充分尊重當(dāng)事人的思想，遵循行業(yè)慣例等等。公證判斷是公證程序中至關(guān)重要的一個(gè)環(huán)節(jié)，同時(shí)也是我國(guó)理論研究未予充分關(guān)注的一個(gè)問(wèn)題。我們需要時(shí)刻作出監(jiān)督和維護(hù)，讓社會(huì)更加公正。

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