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      勞務(wù)派遣用工同工同酬法律問題研究

      2016-12-01 16:43:19鄧亞玲
      法制與社會 2016年32期
      關(guān)鍵詞:勞務(wù)派遣法律問題修正案

      摘 要 隨著勞動力市場的快速發(fā)展,勞務(wù)派遣用工已經(jīng)成為企業(yè)用工的主要形式之一,但是受諸多因素影響,被派遣勞動者與正式工難以獲取同等的薪酬待遇,對和諧社會的構(gòu)建帶來了負面影響。而相關(guān)法律法規(guī)不完善是造成這一現(xiàn)狀的重要因素之一,為此必須從立法層面入手,推動同工同酬的貫徹落實。本文對勞務(wù)派遣用工同工同酬法律現(xiàn)狀、法律問題以及完善意見進行論述,期望對完善勞務(wù)派遣法律法規(guī)體系有所幫助。

      關(guān)鍵詞 勞務(wù)派遣 同工同酬 法律問題 《修正案》

      作者簡介:鄧亞玲,深圳市中級人民法院,助理審判員。

      中圖分類號:D922.5 文獻標識碼:A DOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.11.283

      一、勞務(wù)派遣用工同工同酬法律現(xiàn)狀

      在我國勞動領(lǐng)域中,一直以來存在著被派遣勞動者與正式工同工不同酬問題,導(dǎo)致社會、企業(yè)易對被派遣勞動者產(chǎn)生歧視,并且加大了被派遣勞動者本身的心理落差,基本權(quán)益無法得到保障,這已經(jīng)成為阻礙和諧社會構(gòu)建的重要問題之一。為了解決這一問題,我國相繼出臺了相關(guān)法律法規(guī),從立法層面給予勞務(wù)派遣同工同酬保障,具體如下:一是我國于2013年7月1日正式實施《勞動合同法修正案》(以下簡稱“《修正案》”),其中第六十三條對被派遣勞動者的同工同酬權(quán)進行規(guī)定,這對長期以來我國存在的同工不同酬現(xiàn)象起到了一定遏制作用,提升了勞動領(lǐng)域中同工同酬權(quán)的法律地位。二是人力資源和社會保障部于同年12月20日頒布《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》(以下簡稱“《暫行規(guī)定》”),將其作為《修正案》實施的配套規(guī)章,于第九條進一步規(guī)定了勞務(wù)派遣同工同酬事項,即“用工單位應(yīng)向被派遣勞動者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇,不得歧視被派遣勞動者”。盡管我國在法律層面認可了被派遣勞動者的同工同酬權(quán),但是在實踐中同工不同酬現(xiàn)象仍沒有得到徹底消除。究其根本原因在于現(xiàn)行法律法規(guī)對同工同酬的規(guī)定僅停留在原則性規(guī)定,并未制定與此配套的實施機制以加大執(zhí)行力度,導(dǎo)致法律法規(guī)執(zhí)行難、被派遣勞動者維權(quán)難問題日益突出。

      二、勞務(wù)派遣用工同工同酬存在的法律問題

      從近年來《修正案》與《暫行規(guī)定》的實施情況來看,因相關(guān)規(guī)定過于原則、抽象,導(dǎo)致被派遣勞動者的同工同酬權(quán)并未得到有效的法律保護,其存在法律問題具體體現(xiàn)在以下四個方面:

      (一)同工同酬界定不清

      在我國的立法實踐中,法律概念的準確界定至關(guān)重要,同工同酬作為勞務(wù)派遣制度的基礎(chǔ),立法上對其基本內(nèi)涵的準確界定是確保同工同酬恰當(dāng)使用的前提。通過對我國與同工同酬有關(guān)的各項立法進行分析后發(fā)現(xiàn),在同工同酬概念的界定上存在模糊性的問題,這種情況在一般規(guī)定和特殊規(guī)定中均有存在,如男女同工同酬的規(guī)定等等。在諸多規(guī)范性法律文件中,僅有《條文說明》欲就同工同酬的具體內(nèi)涵進行界定,但卻由于規(guī)定比較模糊,要求過于嚴苛,致使實踐可操作性不強。目前,國家新頒布的《修正案》雖然從法律層面對勞務(wù)派遣中的同工同酬權(quán)進行了明確規(guī)定,但對同工同酬的立法解釋卻并未進行細化?,F(xiàn)行的《暫行規(guī)定》對該問題也沒有進行詳細闡釋,只是將《修正案》中的規(guī)定原封照搬。正是因為立法中對勞務(wù)派遣下的同工同酬界定不準,從而導(dǎo)致了實踐過程中同工同酬適用上的諸多法律問題。

      (二)義務(wù)主體設(shè)定不明

      通過對《修正案》及《暫行規(guī)定》進行研讀后發(fā)現(xiàn),這兩項法規(guī)中,關(guān)于勞務(wù)派遣同工同酬的部分法律規(guī)定中涉及義務(wù)主體的法條有《修正案》的第58條、第59條、第62條和第63條,《暫行規(guī)定》的第8條和第9條,從法條的數(shù)量上看相對較少,對義務(wù)主體具體義務(wù)的規(guī)定更是少之又少。從法規(guī)的內(nèi)容上看,則是以原則性的規(guī)定為主,這給勞務(wù)派遣同工同酬實踐帶來了諸多的法律問題。由《修正案》第63條的規(guī)定可知,用工單位是勞務(wù)派遣中同工同酬的主要義務(wù)主體,而由《修正案》的第58條和《暫行規(guī)定》的第8條可知,對于勞動報酬等有關(guān)被派遣勞動者主要報酬的支付,立法上將之確定為勞務(wù)派遣單位的義務(wù),換言之,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)是勞務(wù)派遣中同工同酬的主要義務(wù)主體。由《修正案》的第59條可知,立法上允許通過協(xié)議約定來確定被派遣勞動者勞動報酬的數(shù)額及支付方式,由此造成了支付主體的不確定性。而法律法規(guī)中對同工同酬的規(guī)定不夠細化,在實踐中,為勞務(wù)派遣單位與用工單位履行相關(guān)義務(wù)提供了規(guī)避和推諉的空間。

      (三)監(jiān)督機制不健全

      在我國現(xiàn)行法律法規(guī)體系中,尚無適用于勞務(wù)派遣用工同工同酬監(jiān)督的具體規(guī)定,只能依靠勞動合同法下的監(jiān)督機制,導(dǎo)致監(jiān)督機制未能起到保障和約束同工同酬規(guī)定條款貫徹執(zhí)行的作用,其涉及的法律問題包括:一是監(jiān)督主體缺位。根據(jù)規(guī)定,各地勞動行政部門、工會是同工同酬實施的監(jiān)督主體,有權(quán)監(jiān)督用人單位對勞動合同的履行情況。但是,由于勞務(wù)派遣用工形式涉及兩大義務(wù)主體,而立法中尚未明確工會是否有對用工單位勞務(wù)派遣同工同酬的監(jiān)督權(quán),所以嚴重弱化了工會的監(jiān)督職能,導(dǎo)致監(jiān)督主體缺位。二是監(jiān)督范圍及程序不詳?!缎拚浮分胁⑽粗苯右?guī)定監(jiān)督主體對同工同酬的監(jiān)督范圍及程序,僅在第74條有所涉及,即監(jiān)督“勞務(wù)派遣單位和用工單位遵守有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的情況”。但是,從實際監(jiān)督情況來看,各地監(jiān)督主體尚未將被派遣勞動者的福利待遇納入監(jiān)督范疇內(nèi),只是監(jiān)督用工單位對被派遣勞動者的基本工資標準是否與正式工相同,是否為其購買社會保險,導(dǎo)致監(jiān)督內(nèi)容不全面。

      (四)法律責(zé)任不清

      雖然現(xiàn)行法律法規(guī)對勞務(wù)派遣同工同酬中的法律責(zé)任作出了原則性的規(guī)定,但是這些規(guī)定仍未做到具體化。具體表現(xiàn)在:一是連帶責(zé)任形式和前提內(nèi)容不明晰。在《修正案》第92條中,雖然明確了用工單位給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位需要承擔(dān)連帶責(zé)任,但是對連帶責(zé)任具體為一般連帶責(zé)任還是補充連帶責(zé)任,未做出明確規(guī)定。同時,此處規(guī)定的“損害”,具體包括哪些內(nèi)容,在實踐中不同法院不同法官的認知可能不盡相同,未同工同酬是否屬于“造成損害”的情形也無法確定。二是損害賠償責(zé)任不清?,F(xiàn)行法律法規(guī)未對賠償標準與形式作出明確規(guī)定,導(dǎo)致被派遣勞動者利益在受到損害的情況下,沒有硬性條文規(guī)定賠償主體應(yīng)賠償被派遣勞動者的標準。

      三、完善勞務(wù)派遣用工同工同酬法律的建議

      為了解決上述法律問題,筆者建議制定勞務(wù)派遣同工同酬的實施細則,并對現(xiàn)行立法體系進行完善,保障同工同酬相關(guān)法律法規(guī)的切實執(zhí)行。

      (一)準確界定同工同酬涵義

      從立法上對同工同酬的內(nèi)涵進行準確界定,這是同工同酬得以全面實施的重要前提和基礎(chǔ)。具體的界定可從兩個方面進行,一方面是對同工的內(nèi)涵進行界定,另一方面則是對同酬的具體涵義進行界定。首先,在同工的界定上,崗位類別的選擇直接關(guān)系到同工的具體范圍,立法過程中,應(yīng)對其予以審慎考量。為避免用工單位以重新定崗或是細化崗位的方式規(guī)避同工同酬的情況發(fā)生,對同工的界定應(yīng)當(dāng)采用橫向分類的方式,并以職組或是職門為宜。這樣的界定,可以有效防止用工單位通過各種措施規(guī)避同工同酬義務(wù)的行為,并且還可以滿足勞務(wù)派遣中同工同酬的實踐需要。其次,在同酬的界定上,應(yīng)當(dāng)明確此處的“酬”,不僅包括勞動者因勞動直接產(chǎn)生的報酬總額,如基本薪酬、加班費、津貼補助等等,還應(yīng)包含與工作崗位有關(guān)的各項福利待遇,需要明確指出的是,這里的福利待遇僅限于與勞動者工作崗位相關(guān)的各種福利待遇,并非用工單位提供的全部福利待遇。

      (二)明確義務(wù)主體的具體義務(wù)

      為避免勞務(wù)派遣同工同酬實踐中,勞務(wù)派遣與用工單位兩大義務(wù)主體之間相互推諉責(zé)任的情況發(fā)生,必須對義務(wù)主體的具體義務(wù)進行合理劃分,具體可從以下兩個方面著手:其一,明確義務(wù)主體的法律地位。在勞動合同關(guān)系中,勞務(wù)派遣單位是唯一的用人單位,其必須承擔(dān)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的用人單位的法定義務(wù),如《勞動法》、《勞動合同法》等,換言之,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)在勞務(wù)派遣同工同酬中作為保障派遣勞動者同工同酬權(quán)的第一義務(wù)主體,為派遣勞動者在同工同酬實踐中進行有效的維權(quán)。其二,要對義務(wù)主體的具體義務(wù)加以進一步明確。可在《實施細則》中對第一義務(wù)主體,即勞務(wù)派遣單位的具體義務(wù)進行明確規(guī)定,如在勞務(wù)派遣協(xié)議的簽訂階段,義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)包括:對用工單位與派遣崗位相同崗位正式員工的薪酬情況進行調(diào)查的義務(wù),并據(jù)此在勞務(wù)派遣協(xié)議中明確相關(guān)事項具體標準的義務(wù);調(diào)查不同違約情況下責(zé)任歸屬的義務(wù);如實告知派遣勞動者勞務(wù)派遣協(xié)議內(nèi)容的義務(wù)等等。在協(xié)議履行階段,義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)包括:按協(xié)議規(guī)定向派遣勞動者按時、足額支付勞動報酬及各項福利待遇,不得以任何理由拖延支付;對用工單位履行同工同酬進行監(jiān)督的義務(wù);為被派遣勞動者向用工單位進行維權(quán)的義務(wù)等。

      (三)健全監(jiān)督機制

      在構(gòu)建勞務(wù)派遣用工同工同酬監(jiān)督機制過程中,應(yīng)當(dāng)將以下三個方面作為機制構(gòu)建的重點:一是對監(jiān)督主體進行明確。從立法層面明確將勞動行政部門、工會作為各地勞務(wù)派遣用工同工同酬的主要監(jiān)督主體,尤其對于工會而言,由于工會與用工單位接觸頻繁,了解其內(nèi)部的具體用工情況,所以應(yīng)在立法上規(guī)定工會必須履行法定監(jiān)督義務(wù),充分發(fā)揮工會的監(jiān)督作用。二是對監(jiān)督范圍及程序進行詳細規(guī)定。為確保同工同酬實施中各方的行為均在合法的范圍內(nèi),監(jiān)督主體應(yīng)擴大監(jiān)督范圍,將用工單位與勞務(wù)派遣單位均作為監(jiān)督客體,監(jiān)督這兩方對同工同酬規(guī)定的遵守情況以及派遣勞動者的勞動報酬、福利待遇、崗位設(shè)定、社會保險繳納等情況。同時,明確規(guī)定監(jiān)督主體的監(jiān)督方式和程序,即使用檢查、查問、書面調(diào)查、查閱、建議、處分六種監(jiān)督方式,要求監(jiān)督過程中必須嚴格執(zhí)行登記立案、調(diào)查取證、處理、決定書、送達程序。

      (四)明確相關(guān)主體法律責(zé)任

      在立法層面上準確劃分法律責(zé)任主體的具體責(zé)任,將勞務(wù)派遣單位與用工單位分別規(guī)定為第一、第二責(zé)任主體,由勞務(wù)派遣單位負責(zé)保障被派遣勞動者獲取應(yīng)得報酬,擁有督促用工單位實施同工同酬的義務(wù)。針對被派遣勞動者利益受到損害的情況,可根據(jù)《修正案》中的規(guī)定,要求責(zé)任主體支付所有勞動報酬,并附加支付相應(yīng)賠償金。同時,在立法中應(yīng)進一步明確“用工單位給被派遣勞動者造成損害”情況下,勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任的具體類型。由于《修正案》第92條對連帶責(zé)任的規(guī)定是以“用工單位給被派遣勞動者造成損害”為前提,“用工單位”行為是導(dǎo)致法律責(zé)任產(chǎn)生的關(guān)鍵因素,所以站在維護法制公平的角度上,不應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣單位納入到一般連帶責(zé)任中,建議將《修正案》第92條規(guī)定的連帶責(zé)任確立為補充連帶責(zé)任。

      四、結(jié)論

      總而言之,勞務(wù)派遣用工同工不同酬一直是企業(yè)用工普遍存在的問題,極不利于建立公平公正的勞務(wù)關(guān)系,嚴重打擊被派遣勞動者的工作積極性,侵害其合法權(quán)益。在這一形勢下,我國必須進一步完善勞務(wù)派遣用工同工同酬法律法規(guī)體系,切實維護被派遣勞動者的合法權(quán)益,有效遏制同工不同酬的現(xiàn)象發(fā)生,促進勞動力市場的規(guī)范化發(fā)展,為構(gòu)建和諧社會奠定堅實基礎(chǔ)。

      參考文獻:

      [1]周國良.關(guān)于勞務(wù)派遣同工同酬與三性認定問題的思考.中國勞動.2012(6).

      [2]陳世鵬.國有企業(yè)勞務(wù)派遣用工“同工同酬”問題探析.現(xiàn)代經(jīng)濟信息.2014(1).

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