胡東林+楊鑫

內(nèi)容摘要：當前，服務和促進民營企業(yè)健康發(fā)展是檢察機關的一項重大政治任務。要充分把握民營企業(yè)家對腐敗犯罪存在的認識誤區(qū)，立足檢察職能，綜合運用打擊、預防、監(jiān)督、保護能措施，有效服務和促進民營企業(yè)健康發(fā)展。

關鍵詞：檢察機關 服務 民營企業(yè) 具體路徑

今年3月，習近平總書記在全國政協(xié)十二屆四次會議民建、工商聯(lián)屆委員聯(lián)組會上就非公有制經(jīng)濟發(fā)表重要講話，重申“兩個毫不動搖”“三個沒有變”，旗幟鮮明地提出要建立“親”“清”新型政商關系。對檢察機關而言，如何按照總書記關于構(gòu)建新型政商關系的要求，立足檢察職能，有效服務和促進民營企業(yè)健康發(fā)展，是應當深入思考的重大課題。

一、當前民營企業(yè)職務犯罪的主要特點

（一）與政府官員職務犯罪相伴而生

一些民營企業(yè)家為獲取經(jīng)濟利益，在市場競爭中占據(jù)有利地位，往往會不惜重金行賄官員，賄賂從最初的一時一事到利用逢年過節(jié)、生病住院、婚喪嫁娶、子女出國留學等各種時機長期感情投資。有的民營企業(yè)家和政府官員相互勾結(jié)，相互利用，各取所需。

（二）工程建設領域系高發(fā)領域

在資金密集、利潤空間巨大的工程建設領域，官商極易相互勾結(jié)。由于工程建設涉及項目立項、規(guī)劃調(diào)整、工程招投標、工程變更等多個環(huán)節(jié)，一些民營企業(yè)家往往通過拉攏黨政官員特別是主要負責人來打通各個環(huán)節(jié)，其在工程建設領域的腐敗犯罪很多涉及地方黨政“一把手”。

（三）犯罪手段多樣且隱蔽

賄賂手段從原先直接送金錢、購物卡、銀行卡到合作分紅、送干股等花樣不斷翻新，且隱蔽性越來越強。主要表現(xiàn)為：通過特定關系人行賄；以送干股的名義行賄；以低價賣房的方式行賄；以代為支付房屋裝修款、旅游費用，或以高利借貸等方式變相行賄等。

二、民營企業(yè)家對腐敗現(xiàn)象存在的認識誤區(qū)

（一）認為是商業(yè)折扣不是行賄

一些民營企業(yè)家認為在房產(chǎn)、汽車銷售過程中，給予國家工作人員明顯低的折扣是正常的市場交易行為，不屬于行賄。按照法律規(guī)定，以明顯低于市場價格向請托人購買或以明顯高于市場的價格向請托人出售房屋、汽車等物品，應以受賄論處。因此，民營企業(yè)家為謀取不正當利益，以“商業(yè)折扣”的幌子給領導干部特殊優(yōu)惠，售價與實際價格相差金額較大，屬“明顯低于市場價格”，認定為行賄。

（二）認為是幫助理財不是行賄

一些民營企業(yè)家認為通過幫助國家工作人員投資證券、期貨或其他委托理財，以理財收益的形式給予其好處，不屬于行賄。按照法律規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀取利益，以委托請托人投資證券、期貨或其他委托理財?shù)拿x，未實際出資而獲取“收益”，或者雖然實際出資，但獲取“收益”明顯高于應得收益的，以受賄論處。相對應，民營企業(yè)家以幫助領導干部理財投資為名，搞變相的“利益輸送”，認定為行賄。

（三）認為是合作投資不是行賄

一些民營企業(yè)家認為通過與國家工作人員合作辦企業(yè)，以投資分紅的名義將財物送給國家工作人員，不是行賄。按照法律規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀取利益，以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取“利潤”，沒有實際出資和參與管理、經(jīng)營的，以受賄論處?；蛘唠m有出資但投資分紅明顯超過正?；貓蟮牟糠郑J定為行賄。

（四）認為是民間借貸不是行賄

一些民營企業(yè)家認為以借錢的名義給國家工作人員好處，只要雙方寫了借條；或者向國家工作人員借錢，以利息方式給予國家工作人員好處，均不是行賄。對于民間借貸，能否認定為行賄？實踐中，主要結(jié)合以下因素綜合判斷：（1）有無正當、合理的借款事由；（2）款項的去向；（3）雙方平時關系如何、有無經(jīng)濟往來；（4）出借方是否要求國家工作人員利用職務便利為其謀取利益；（5）借款后是否有歸還的意思表示及行為；（6）是否有歸還能力；（7）未歸還的原因等。民營企業(yè)家為謀取不正當利益，向國家工作人員借錢支付高額利息的行為，支付的利息明顯超過正常所需支付利息的部分，認定為行賄。

（五）認為是賭博不是行賄

一些民營企業(yè)家認為，通過自己或他人與國家工作人員賭博，輸錢給國家工作人員的方式給其好處，不是行賄。按照法律規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀取利益，通過賭博方式收受請托人財物的，構(gòu)成受賄。實踐中，結(jié)合以下因素進行判斷：（1）賭博的背景、場合、時間、次數(shù)；（2）賭資來源；（3）其他賭博參與者有無事先通謀；（4）輸贏錢物的具體情況和金額大小。對于民營企業(yè)家為謀取不正當利益，通過與國家工作人員賭博，故意輸錢給國家工作人員的，屬于變相行賄。

（六）認為是幫特定關系人的忙不是行賄

一些民營企業(yè)家認為，不直接將財物送給國家工作人員，將利益輸送給其近親屬、情婦（夫）、兄弟等特定關系人的行為，不是行賄。按照法律規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀取利益，要求或者接受請托人以給特定關系人安排工作為名，使特定關系人不實際工作卻獲取薪酬的，以受賄論處。或者授意請托人將有關財物給予特定關系人的，以受賄論處。與之對應，認定為行賄。

（七）認為未辦理權屬變更不是行賄

一些民營企業(yè)家認為，只要未辦理權屬變更登記，所有權在自己名下，即使將房屋、汽車等物品給予國家工作人員使用，也不構(gòu)成行賄。按照法律規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀取利益，收受請托人房屋、汽車等物品，未變更權屬登記或者借用他人名義辦理權屬變更登記的，不影響受賄的認定。對于長期無償占有使用，雖未辦理權屬變更，同樣認定為受賄。

（八）認為離職后給予財物不是行賄

行賄行為大多表現(xiàn)為在職謀利，在職送錢。但有人選擇在離職或退休后給予其財物。按照法律規(guī)定，國家工作人員利用職務便利為請托人謀取利益之前或者之后，約定在其離職后收受請托人財物，并在離職后收受的，以受賄論處。所以，退休了并不是就安全著落了。

三、檢察機關服務和促進民營企業(yè)健康發(fā)展的具體路徑

（一）改進辦案方式方法，保障和促進民營企業(yè)健康發(fā)展

重點要建立兩項制度、做到四個慎重、三個優(yōu)先處理。即建立辦理民營企業(yè)案件風險評估制度，把是否嚴重影響民營企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營作為重要標準進行評估并作出應對處理；建立涉及企業(yè)轉(zhuǎn)型升級案件的報告機制，對涉及企業(yè)轉(zhuǎn)型升級的大案要案，主動向地方黨委政府和上級院匯報案情，確保辦案不影響發(fā)展大局。慎重選擇辦案時機和方式，慎重采取拘留、逮捕等強制措施，慎重查封、扣押、凍結(jié)涉案企業(yè)財產(chǎn)，慎重發(fā)布涉案企業(yè)新聞信息。對侵犯企業(yè)合法權益的刑事案件優(yōu)先處理；涉企行政執(zhí)法優(yōu)先監(jiān)督；涉企控告、申訴案件優(yōu)先審查，依法保護民營企業(yè)合法權益。

（二）準確把握法律政策界限，保障和促進民營經(jīng)濟人士健康成長

嚴格區(qū)分罪與非罪的界限，重點要區(qū)分經(jīng)濟糾紛與經(jīng)濟犯罪、執(zhí)行和利用國家政策謀發(fā)展中的偏差與鉆改革空子實施犯罪等之間的界限，防止把一般違法違紀、工作失誤甚至改革創(chuàng)新錯誤地定性為犯罪，保護企業(yè)家的創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新熱情。建立龍頭民營企業(yè)負責人涉案特別處理制度，對依法必須羈押的企業(yè)負責人，允許在同步錄音錄像、人民監(jiān)督員全程監(jiān)督的情況下，辦理轉(zhuǎn)貸手續(xù)，簽署合同文件等，防止因辦案加劇企業(yè)經(jīng)營困難。

（三）拓展服務渠道，構(gòu)建新型“親”“清”檢商關系

主動加強與企業(yè)的互聯(lián)互動，建立由院領導帶隊定期聯(lián)系企業(yè)制度，定期走訪聯(lián)系企業(yè)，深入企業(yè)了解企業(yè)法律訴求，幫助企業(yè)解決困難。主動加強與工商聯(lián)的溝通協(xié)作，建立與工商聯(lián)的聯(lián)席會議、定期通報情況等常態(tài)化機制，研究解決企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中遇到的法律政策問題。加強對民營企業(yè)法律服務，將預防犯罪工作向民營企業(yè)延伸，幫助企業(yè)完善管理，堵塞漏洞。