肖進(jìn)成

(北方民族大學(xué)法學(xué)院，寧夏銀川750021)

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關(guān)于提高書面勞動合同簽訂率的思考

肖進(jìn)成

(北方民族大學(xué)法學(xué)院，寧夏銀川750021)

現(xiàn)階段書面勞動合同簽訂率低，既有用人單位的原因，也有勞動者自身的原因，勞動保障監(jiān)察不力也是主要原因。應(yīng)進(jìn)一步降低社會保險費(fèi)率，提高用人單位和勞動者簽訂書面勞動合同的主動性和積極性。同時，應(yīng)加大勞動保障監(jiān)察力度，將不簽訂勞動合同的法律責(zé)任落到實處。

勞動合同；簽訂率；法律責(zé)任；勞動監(jiān)察；社會保險費(fèi)率

一、問題的提出

《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)第十六條明確規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議?！眲趧雍贤男问?，一般有書面形式和口頭形式兩類，“是勞動合同內(nèi)容賴以確定和存在的方式，是勞動合同當(dāng)事人雙方意思表示一致的外部表現(xiàn)，各國關(guān)于勞動合同可以或應(yīng)當(dāng)以什么形式存在，都由立法明確規(guī)定”[1](133)。在我國，書面形式的勞動合同主要有兩大價值：一是用人單位為勞動者辦理參加各種社會保險的依據(jù)；二是證據(jù)效力，即證明用人單位和勞動者存在勞動關(guān)系最直接的證據(jù)，同時，其所記載的內(nèi)容更是直接反映勞動合同當(dāng)時的權(quán)利和義務(wù)。《勞動法》 第十六條明確規(guī)定：“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同?！钡?，自1995年1月1日《勞動法》實施以來，“中小型非公有制企業(yè)勞動合同簽訂率不到20%，個體經(jīng)濟(jì)組織的簽訂率更低”[2]。為改變長期以來勞動合同簽訂率低的弊端，2008年實施的《勞動合同法》一方面明確規(guī)定“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”*《勞動合同法》也明確承認(rèn)口頭勞動合同的存在，但是其只存在于特殊的用工形式中，即第六十九條規(guī)定的“非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議”。，另一方面明確規(guī)定不依法采用書面形式勞動合同的法律責(zé)任?！秳趧雍贤ā返娜绱酥贫仍O(shè)計，旨在引導(dǎo)用人單位自覺與勞動者簽訂勞動合同。

《勞動合同法》實施后，勞動合同的簽訂率有了大幅度提高，但提高的領(lǐng)域僅限于規(guī)模以上企業(yè)、國有企業(yè)，而“部分勞動密集型中小企業(yè)及非公企業(yè)勞動合同簽訂率仍然偏低”[3]。筆者所在的寧夏回族自治區(qū)勞動人事仲裁院2015年受理的勞動爭議案件中，50%以上是事實勞動關(guān)系。筆者熟悉的一家私營企業(yè)，即便是平時也要雇傭40～50人，但該企業(yè)自2003年成立至今，沒有和普通勞動者簽訂過一份書面勞動合同。目前，通過不簽訂勞動合同逃避法定義務(wù)的問題不僅存在，而且有蔓延的趨勢。不僅部分中小企業(yè)和私營企業(yè)勞動合同簽訂率較低，而且有的行政機(jī)關(guān)、事業(yè)單位也存在著和其建立勞動關(guān)系的勞動者不簽訂勞動合同的問題。因此，探究現(xiàn)階段不簽訂勞動合同的原因及其解決對策，不僅有重要的理論意義，而且有重要的現(xiàn)實意義。

二、書面勞動合同簽訂率低的原因探析

通過分析，《勞動合同法》實施后，書面勞動合同簽訂率低的原因主要有以下幾個方面。

(一)用人單位的原因

根據(jù)《勞動法》《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》(1999年1月14日國務(wù)院第13次常務(wù)會議通過，1999年1月22日起施行)、《社會保險法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動合同。而只要簽訂勞動合同，用人單位就要為勞動者辦理參加各種社會保險的手續(xù)，繳納各種社會保險費(fèi)用。2015年10月1日前，用人單位繳納的各種社會保險費(fèi)用為職工月工資額的30%～34%。其中，養(yǎng)老保險總費(fèi)率20%、醫(yī)療保險費(fèi)率6%～10%、失業(yè)保險費(fèi)率2%、工傷保險平均費(fèi)率為1%、生育保險的平均費(fèi)率小于1%。2015年6月24日，國務(wù)院總理李克強(qiáng)主持召開國務(wù)院常務(wù)會議，決定降低工傷和生育保險費(fèi)率，進(jìn)一步減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)。會議決定，從2015年10月1日起，將工傷保險平均費(fèi)率由1%降至0.75%，將生育保險費(fèi)率從不超過1%降到不超過0.5%。此次調(diào)整，雖然在一定程度上減輕了企業(yè)的社會保險負(fù)擔(dān)，但總費(fèi)率仍在28.25%～32.25%。這對用人單位，尤其對一些中小型非公有制企業(yè)仍是一筆不小的開支，甚至是不堪重負(fù)，而不簽訂勞動合同，就能不繳納這筆費(fèi)用。因此，有的用人單位寧愿通過為其勞動者購買意外傷害保險來分散職業(yè)傷害(工傷)的風(fēng)險，也不簽勞動合同，或雖然簽訂了勞動合同，但不讓勞動者持有合同，也不向勞動行政機(jī)關(guān)備案等，逃避繳納社會保險的法定義務(wù)。雖然相關(guān)法律法規(guī)明確規(guī)定，對用人單位不參加社會保險的行為由勞動行政部門(社會保險行政部門)限期責(zé)令改正；對拒不改正的，對用人單位及其主管人員和其他直接責(zé)任人員處以罰款，但由于勞動保障行政部門疏于監(jiān)督管理，不參加社保的行為往往得不到及時查處，不能對用人單位的違法行為起到懲戒、警示作用。有的用人單位雖然與勞動者簽訂了勞動合同，但“簽訂了書面勞動合同卻不讓勞動者持有勞動合同文本，這樣既可以應(yīng)付勞動監(jiān)察部門的檢查，也不用給勞動者辦理參加社會保險的手續(xù)”[4]。因此，實踐中，不簽訂書面勞動合同或雖然簽訂書面勞動合同卻不將合同文本交勞動者持有，往往成了一些用人單位逃避參加社會保險法定義務(wù)的首選，成了書面勞動合同簽訂率低的主要原因。

只要簽訂了勞動合同，勞動者手中有勞動合同直接證明勞動關(guān)系的存在，一旦發(fā)生用人單位損害勞動者利益的行為，勞動者向勞動行政部門舉報，或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁、提起訴訟，用人單位敗訴的風(fēng)險很大；相反，如果不簽訂勞動合同，用人單位侵犯了勞動者的利益，勞動者維權(quán)就特別困難。在《勞動法》實施后的十幾年間，正是我國經(jīng)濟(jì)體制改革的時期，城市職工下崗嚴(yán)重，農(nóng)村剩余勞動力大量存在，勞動力市場處于嚴(yán)重的買方市場。在這種環(huán)境下，用人單位處于非常強(qiáng)勢的地位，而勞動者則處于非常弱勢的地位。用人單位不愁招不到勞動者，尤其是一些技術(shù)含量低的工作崗位，更是招之即來。對勞動者，尤其是農(nóng)民工，因為找到一份工作是非常不容易的，他們大都順從安排，不敢堅持讓單位同他個人簽訂勞動合同，或者他們根本就沒有這一意識。正是由于勞動力絕對的買方市場，勞動力能招之即來，更為了揮之即去，少承擔(dān)或不承擔(dān)勞動風(fēng)險，有的用人單位，尤其是私營企業(yè)，故意拖延或不與勞動者簽訂書面的勞動合同，而選擇非書面形式，書面勞動合同的簽訂率不足20%?！秳趧雍贤ā穼嵤┖蟮默F(xiàn)階段，雖然我國的人口紅利正在減弱，勞動力市場出現(xiàn)結(jié)構(gòu)性短缺，有的行業(yè)甚至出現(xiàn)用工荒。有的用人單位，尤其是一些勞動力密集型的私營加工企業(yè)、餐飲行業(yè)，也希望勞動者能夠長期干下去，但即便是簽訂了勞動合同，勞動者也可以隨時辭職，一紙勞動合同對勞動者并沒有多大的約束力。因此，在有的用人單位看來，簽訂書面勞動合同不但對他們沒有任何好處，相反，還要繳納各種社會保險費(fèi)用，更重要的是給勞動者投訴他們留下了證據(jù)。就此而言，用人單位簽訂書面勞動合同的積極性不高。

(二)勞動者的原因

盡管不簽訂勞動合同，主要責(zé)任在用人單位一方，但實踐中也有部分勞動者主動要求不簽訂勞動合同。

有一部分勞動者，主要是農(nóng)民工，他們有很多人確實不知道簽訂勞動合同的重要性，有的甚至不知道勞動合同是怎么回事。但他們中也不乏有人知道簽訂勞動合同有利于保護(hù)他們自己的權(quán)利，只要簽訂勞動合同，用人單位就會給他們辦理參加社會保險的手續(xù)，為他們繳納社會保險費(fèi)，參加了社會保險，他們的生活就有了保障；但他們也知道，參加社會保險，用人單位要繳納費(fèi)用，他們自己也得繳納一部分費(fèi)用。在筆者和勞動者的訪談中，有的勞動者說：“養(yǎng)老保險是好，老了生活有保障。但我們現(xiàn)在掙的這點工資，連目前的生活都難以維持，那還能管得了以后的事。再要拿出一部分繳納養(yǎng)老保險，那現(xiàn)在的生活怎么過？”[5]事實確實如此。因為按照我國目前普遍實行的“城?！蹦Ｊ?，勞動者需承擔(dān)養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險的繳費(fèi)義務(wù)，繳費(fèi)比例依次為月工資總額的8%、2%、1%。也就是說，勞動者本人需繳納的各項社會保險的比例綜合為本人月工資額的11%。這對于一些低收入的勞動者，都是一筆不小的負(fù)擔(dān)。尤其對月收入在1 500元以下的那部分農(nóng)民工，除了生活費(fèi)，每月再繳納這筆費(fèi)實在是難以承受。為此，當(dāng)用人單位要和農(nóng)民工簽訂勞動合同時，有的農(nóng)民工就討價還價，主動要求不簽訂勞動合同、不參加養(yǎng)老保險，期望將用人單位應(yīng)繳納的直接給他們，哪怕是只給上一小部分他們也非常樂意。有的用人單位一分錢不多給，他們也為了不繳納自己應(yīng)繳納的那部分，而主動要求不簽訂勞動合同。因此，需要繳納社會保險費(fèi)就成了部分農(nóng)民工不愿意簽訂勞動合同的主要原因。本來是國家為解決農(nóng)民工養(yǎng)老問題的一項很好的制度安排，卻成了制約農(nóng)民工簽訂勞動合同的障礙，不得不引起反思。同時，還有少部分的勞動者，他們了解《勞動合同法》規(guī)定，不簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)支付雙倍工資，為此，他們想盡一切辦法不和用人單位簽訂書面勞動合同，一旦在勞動過程中和用人單位發(fā)生勞動爭議，便向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求人單位支付雙倍工資*根據(jù)《勞動合同法實施條例》第六條“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的規(guī)定，雖然用人單位主張未簽訂書面勞動合同的原因在勞動者一方，即使勞動者出示書面請求不簽訂書面勞動合同的證據(jù)，只要在一年的時效內(nèi)，勞動爭議仲裁委員會、人民法院仍裁決用人單位支付雙倍工資。。

(三)勞動行政部門監(jiān)察、查處不力

《勞動法》《勞動保障監(jiān)察條例》《勞動合同法》均明確賦予了勞動保障監(jiān)察部門對用人單位是否與勞動者簽訂勞動合同的檢查監(jiān)督權(quán)。同時，《勞動合同法》明確規(guī)定了用人單位不簽訂勞動合同的法律責(zé)任，包括支付雙倍工資、視為簽訂無固定期限合同、賠償勞動者損失等。有關(guān)省市的《勞動保障監(jiān)察條例》更是明確規(guī)定了用人單位不與勞動者簽訂勞動合同的行政責(zé)任。如2004年7月1日實施的《銀川市勞動保障監(jiān)察條例》第二十四條明確規(guī)定：“用人單位有下列行為之一的，由勞動保障行政部門按下列規(guī)定處理：(一)未按規(guī)定與招用的勞動者訂立勞動合同或者擅自變更、解除勞動合同的，責(zé)令改正，并按照每涉及一人處以200元以上500元以下的罰款。給勞動者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！睉?yīng)該說，《勞動合同法》以及相關(guān)的地方性法規(guī)規(guī)定的用人單位不簽訂勞動合同的法律責(zé)任，對一般的用人單位是難以承受的。僅“按照每涉及一人處以200元以上500元以下的罰款”的處罰，對用人單位就是一個很大的震懾。如果能落實到位，勞動合同簽訂率肯定不是如此之低。問題恰恰就在于有的地方的勞動監(jiān)察部門出于地方保護(hù)的需要，有的甚至干脆和用人單位串通一氣，不履行職責(zé)，明知有的用人單位違反《勞動法》的規(guī)定，不與勞動者簽訂勞動合同，卻睜一只眼閉一只眼，任其自由泛濫。更為嚴(yán)重的是，當(dāng)勞動者在忍無可忍的情況下向勞動監(jiān)察部門投訴時，有的勞動監(jiān)察部門接受了投訴卻久拖不決，口口聲聲找借口，不是說人少，就是說忙不過來，還要求投訴者找這證據(jù)、那材料的，一推再推，一拖再拖，直至把勞動者拖垮。因此，勞動監(jiān)察部門不能對用人單位故意拖延不與勞動者簽訂勞動合同等問題進(jìn)行有力的監(jiān)督和查處，法律責(zé)任難以落到實處是造成用人單位不重視勞動合同簽訂的原因之一，甚至是主要原因。

三、提高書面勞動合同簽訂率的對策

綜上分析，造成現(xiàn)階段書面勞動合同簽訂率低的原因，既有用人單位、勞動者自身的原因，也有勞動保障監(jiān)察不力的原因。趨利避害是人之本性，用人單位為了降低經(jīng)營成本而故意不簽訂書面勞動合同，不能簡單地用道德標(biāo)準(zhǔn)對其評價，而應(yīng)從制度、環(huán)境等方面探索提高書面勞動合同簽訂率的對策。

(一)進(jìn)一步降低社會保險費(fèi)率

對于為不繳納社會保險費(fèi)又不與建立勞動關(guān)系的勞動者簽訂書面勞動合同的用人單位，一方面要進(jìn)一步明確簽訂書面勞動關(guān)系、繳納社會保險費(fèi)是用人單位法定義務(wù)，用人單位不得以任何理由、借口逃避；另一方面應(yīng)理性對待。不可否認(rèn)，我國的社會保險費(fèi)率確實偏高*在美國社會保障署《全球社會保障2009》列出社會保險費(fèi)率統(tǒng)計數(shù)據(jù)的166個國家中，我國社會保險費(fèi)率排名靠前、水平偏高，主要是養(yǎng)老保險費(fèi)率偏高。，不僅“增加了企業(yè)的經(jīng)營困難，減弱了企業(yè)活力，在一些中小企業(yè)特別是使用農(nóng)民工較多的建筑業(yè)、機(jī)械制造業(yè)、服務(wù)業(yè)等勞動密集企業(yè)更為突出，不利于促進(jìn)更多人就業(yè)”[6]，而且也在一定程度上抑制了用人單位和勞動者簽訂書面勞動合同的主動性和積極性。應(yīng)該說，社會保險費(fèi)率過高影響企業(yè)經(jīng)營困難的問題已經(jīng)引起了國家的高度重視。2015年，國務(wù)院常務(wù)會議兩次要求下調(diào)失業(yè)險、工傷險、生育險費(fèi)率。從2015年10月1日起，有的省市已經(jīng)對社會保險費(fèi)率做了調(diào)整，調(diào)整后的社會保險費(fèi)率降為28.25%～32.25%。從2016年5月1日起，我國再次對社會保險費(fèi)率進(jìn)行調(diào)整，將失業(yè)保險總費(fèi)率由原來的2%降為1%～1.5%。經(jīng)過幾次調(diào)整，雖然用人單位繳納的社會保險費(fèi)有所降低，但一共不到3個百分點的降幅，并不能從根本上解決問題，而且調(diào)整的只是失業(yè)保險、工傷保險、生育保險，占繳費(fèi)比例最高的養(yǎng)老保險卻沒有降低。若要真正緩解用人單位的社會保險負(fù)擔(dān)，下調(diào)養(yǎng)老保險費(fèi)率或許是正確的選擇。為此，國家應(yīng)出臺政策，從目前經(jīng)濟(jì)形勢的總體情況出發(fā)，進(jìn)一步降低社會保險費(fèi)率，以減輕企業(yè)社會保險負(fù)擔(dān)，降低運(yùn)營成本，提高用人單位簽訂書面勞動合同的主動性和積極性。同時，對于不繳納社會保險費(fèi)，尤其是因為無力繳納社會保險費(fèi)而主動要求不簽訂勞動合同的農(nóng)民工，應(yīng)給予更多的理解和關(guān)心，而不應(yīng)一味地責(zé)怪他們社會保險意識不強(qiáng)等。應(yīng)從提高農(nóng)民工收入，真正解決制約農(nóng)民工參加養(yǎng)老保險的深層次原因入手，提高農(nóng)民工主動簽訂勞動合同的積極性。

(二)完善勞動保障監(jiān)察制度，強(qiáng)化勞動保障監(jiān)察執(zhí)法

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，有勞動就應(yīng)當(dāng)有勞動監(jiān)察?！皼]有監(jiān)察，勞動立法只是一種道德運(yùn)用，而不是有約束力的社會紀(jì)律?！盵7](6)我國一直重視勞動保障監(jiān)察制度的建設(shè)，到目前為止，勞動保障監(jiān)察法律體系已經(jīng)基本形成，各級勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)也相繼成立。勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)依據(jù)勞動法律法規(guī)，查處了大量侵犯勞動者合法權(quán)益的案件，為維護(hù)廣大勞動者的合法權(quán)益、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定做出了貢獻(xiàn)。但是不可否認(rèn)的是，隨著勞動關(guān)系的多元化、復(fù)雜化，以及勞動法律法規(guī)的日趨完備，我國的勞動保障監(jiān)察,無論在監(jiān)察理念、制度建設(shè),還是執(zhí)行能力方面都面臨著巨大的挑戰(zhàn)。為此應(yīng)提高立法界位，并通過重構(gòu)勞動保障監(jiān)察領(lǐng)導(dǎo)體制、合理界定勞動保障監(jiān)察范圍、適度賦予勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)強(qiáng)制手段和措施、加強(qiáng)勞動保障監(jiān)察隊伍建設(shè)、落實經(jīng)費(fèi)財政保障制度等措施，完善我國勞動保障監(jiān)察制度。在現(xiàn)有條件下，勞動保障監(jiān)察部門應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，定期、不定期進(jìn)行檢查，尤其對勞動者的投訴、舉報應(yīng)當(dāng)積極受理?！皩趧诱卟荒芴峁┯行ёC據(jù)的，勞動監(jiān)察部門應(yīng)當(dāng)利用《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)賦予的監(jiān)察、監(jiān)督權(quán)，適用舉證責(zé)任倒置，要求用人單位提出證據(jù)證明其系合法用工?！盵8](151)一旦發(fā)現(xiàn)用工單位違法或被投訴的用人單位不能證明其合法用工的，就要采取強(qiáng)硬的手段和措施，嚴(yán)格執(zhí)法，將法律責(zé)任落到實處，彰顯法律的尊嚴(yán)，讓非法用工者在重罰面前望而卻步，自覺選擇簽訂書面勞動合同。

[1] 王全心.勞動法[M].北京：法律出版社，2008.

[2] 何魯麗.全國人大常委會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國勞動法》實施情況的報告——2005年12月28日在第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議上[Z].中華人民共和國全國人民代表大會常務(wù)委員會公報,2006(1).

[3] 華建敏.全國人民代表大會常務(wù)委員會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民共和國勞動合同法》實施情況的報告—— 2011年10月24日在第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十三次會議上[Z].全國人民代表大會常務(wù)委員會公報,2011(7).

[4] 肖進(jìn)成.論勞動者不能持有勞動合同文本的原因、危害及對策[J].北方民族大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)，2011(6).

[5] 肖進(jìn)成.《勞動合同法》實施效果研究[J].調(diào)研世界，2011(9).

[6] 陳仰東.降低社會保險費(fèi)率芻議[J].中國社會保障，2011(11).

[7] [德]沃爾夫根·馮·李?；舴?，劉德斌.勞動監(jiān)察：監(jiān)察職業(yè)指南[M].勞動和社會保障部國際勞工與信息研究所，譯.北京：中國勞動和社會保障出版社,2004.

[8] 肖進(jìn)成.勞動保障監(jiān)察法律制度研究[M].北京：科學(xué)出版社，2015.

【責(zé)任編輯 馬明德】

Reflection on Improving the Signing Rate of Written Labor Contract

XIAO Jin-cheng

(School of Law, Beifang University of Nationalities, Yinchuan 750021，China)

Currently, the labor contract signing rate is low, which has something to do with both the units and the labors themselves. Besides, the labor security supervision is one of the main reasons as well. Social insurance rates be reduced to improve both the employers and the employee’s signing the written labor contract initiative and enthusiasm. At the same time, the supervision of labor security be strengthened as well, as well as the legal responsibility of the labor contract not signed.

Labor Contract; Signing Rate; Legal Liability; Labor Supervision; Social Insurance Premium Rate

2016-09-07

北方民族大學(xué)2014年度國家基金前期培育項目“勞動保障監(jiān)察法律制度研究 ”(2014QSP011)

肖進(jìn)成(1965-)，男，甘肅民勤縣人，北方民族大學(xué)法學(xué)院教授，寧夏勞動人事爭議仲裁院兼職仲裁員,主要從事勞動法與社會保障法學(xué)、訴訟法學(xué)研究。

D922.52

A

1674-6627(2016)06-0119-04