周洪波

律師解讀

一、何謂先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求?！吨腥A人民共和國合同法》（下稱《合同法》）明確了先履行抗辯權(quán)的概念和適用條件。

二、先履行抗辯權(quán)的適用條件

（一）當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)

與同時(shí)履行抗辯權(quán)一樣，先履行抗辯權(quán)的雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)是因同一合同互負(fù)債務(wù)，在履行上有一定的關(guān)聯(lián)性。如果不是基于同一雙務(wù)合同，也不發(fā)生先履行抗辯權(quán)。此外，兩項(xiàng)債務(wù)間應(yīng)當(dāng)有對(duì)價(jià)關(guān)系。如果沒有對(duì)價(jià)關(guān)系，也不存在先履行抗辯權(quán)。

（二）當(dāng)事人履行合同義務(wù)有先后順序

先履行抗辯權(quán)的當(dāng)事人履行合同義務(wù)有先后順序，此乃與同時(shí)履行抗辯權(quán)的最大區(qū)別?！跋群箜樞颉笔且喇?dāng)事人合同的約定或者法律的規(guī)定，或者根據(jù)交易習(xí)慣而確定先后順序。只有先履行的一方不履行或者不適當(dāng)履行的，后履行的一方為當(dāng)事人才享有先履行抗辯權(quán)。

（三）應(yīng)當(dāng)先履行合同債務(wù)一方當(dāng)事人不履行合同債務(wù)或者履行合同債務(wù)不符合約定

此為當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)的前提條件，先履行抗辯權(quán)的行使其實(shí)質(zhì)上是對(duì)應(yīng)當(dāng)先履行一方當(dāng)事人違約的抗辯，即在不終止合同的前提下，后履行義務(wù)的一方當(dāng)事人為了保護(hù)自己的利益而采取的有利措施，既可以防止自己在履行后合法權(quán)益受到損害，又可降低成本。

（四）應(yīng)當(dāng)先履行的債務(wù)是可以履行的

若先履行一方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力的，則后履行一方當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)已失去意義。

本案中A公司不享有先履行抗辯權(quán)。

首先，先履行抗辯權(quán)是后履行義務(wù)一方對(duì)負(fù)有先履行義務(wù)一方違約的抗辯，亦即對(duì)先期違約的抗辯。而A、B二公司簽訂的收購合同約定，最后一筆余款1500萬元A公司應(yīng)當(dāng)在B公司配合完成工商變更登記手續(xù)后的5日內(nèi)付清，即B公司先配合辦理工商變更登記手續(xù)，A公司再支付余款。根據(jù)《合同法》規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。而B公司依約配合辦理了工商變更登記手續(xù)，已經(jīng)完成了在先履行的合同義務(wù)，故A公司不能以先履行抗辯權(quán)提起訴訟。

其次，A公司以B公司未全額提供發(fā)票為由提起訴訟，就本案分析，雙方簽訂的合同中并未有開具發(fā)票的約定，而B公司提供發(fā)票是合同次給付義務(wù)，即附隨義務(wù)?！吨腥A人民共和國發(fā)票管理辦法》規(guī)定：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動(dòng)的單位和個(gè)人，對(duì)外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票”。據(jù)此，B公司向A公司提供發(fā)票是其法定義務(wù)，但法律和合同中均未明確規(guī)定具體提交時(shí)間。實(shí)踐中有的先開具發(fā)票給付款方后收款，有的先付款后向收款方索取發(fā)票，有的在付款的同時(shí)交付發(fā)票。本案中A公司主給付義務(wù)是支付收購款，而交付相關(guān)證件及提供發(fā)票系次給付義務(wù)，且B公司已經(jīng)按照實(shí)際收到的人民幣3500萬元收購款的發(fā)票交付給A公司，B公司并不構(gòu)成先行違約。故A公司以“B公司未全額提供發(fā)票”為由行使履行抗辯不能成立，因此，法院依法駁回A公司的訴訟請(qǐng)求符合法律規(guī)定。

那么，什么情況下可以行使先履行抗辯權(quán)呢？

若A、B二公司簽訂了一份買賣合同，合同約定，由B公司先付款，A公司收到款項(xiàng)后發(fā)貨，即款到發(fā)貨。若應(yīng)當(dāng)先付款的B公司未付款或者付款不符合約定，便要求A公司發(fā)貨，則A公司有權(quán)拒絕，這種情況下，A公司行使的抗辯權(quán)利就是先履行抗辯權(quán)。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）