張珀景

中國石油大學(華東)，山東 青島 266580

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我國《婚姻法》第47條探析

張珀景

中國石油大學(華東)，山東 青島 266580

我國《婚姻法》第47條的規(guī)定一直以來面臨許多爭議，諸如“離婚時”權利救濟的起算點的界定、“少分或者不分”的標準、少分或者不分所對應的財產(chǎn)以及對惡意轉移夫妻共同財產(chǎn)的五種行為的舉證等問題制約著司法實踐。對此，可以借鑒德國法初始財產(chǎn)與終結財產(chǎn)的規(guī)定以及瑞士法婚后財產(chǎn)報告義務、追加計算等制度、我國臺灣地區(qū)的婚后財產(chǎn)撤銷權制度，完善我國婚姻法47條，確定“少分或者不分”的標準、建立婚姻財產(chǎn)登記制度、建立追加計算賠償?shù)戎贫取?/p>

夫妻共同財產(chǎn)；救濟措施；困境

一、問題的提出

2016年8月，明星王某在其個人微博上發(fā)布他要和其妻子馬某解除婚姻關系，后面?zhèn)鞒鲴R某轉移夫妻共同財產(chǎn)以致王某無錢繳納訴訟費的消息。消息一經(jīng)發(fā)出，大部分網(wǎng)民憤怒不已，紛紛大呼法院判決馬某凈身出戶。馬某究竟能不能凈身出戶，王某被轉移的財產(chǎn)是否能追回，他們之間的離婚財產(chǎn)應該如何分割，這就涉及到我國《婚姻法》47條的規(guī)定。

《婚姻法》第47條規(guī)定：“在離婚時，夫妻一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。”該條規(guī)定的是離婚時，夫妻一方對夫妻共同財產(chǎn)權的侵害的事后救濟方法。然而在司法實踐中，《婚姻法》第47條的適用情形面臨著許多困境，立法目的得不到實現(xiàn)。例如，法條構成要件之一“離婚時”應該如何界定；缺乏“少分或不分”的標準；不分或少分的共同財產(chǎn)是指全部共同財產(chǎn)還是一方轉移的那部分共同財產(chǎn)等；這些問題困擾著實務操作。因此對該條進行研究具有重要的意義。

二、《婚姻法》第47條適用面臨的困境

(一)“離婚時”權利救濟的起算點存在爭議

《婚姻法》第47條的立法目的在于保護被侵害夫妻共同財產(chǎn)分割權一方的權益，提供對其權益受到侵害的救濟方法，然而法條將這種救濟方法限定于“離婚時”，這對司法實際操作中留下很大的爭議。“離婚時”的界定意味著權利救濟的起算點，不同的解釋決定著權益受損一方是否能夠挽回屬于自己的財產(chǎn)。若將“離婚時”解釋為進行離婚訴訟時，那么惡意轉移財產(chǎn)的一方便可以鉆法律的空子，只要在離婚訴訟前將夫妻共同財產(chǎn)轉移，便可逃避法律的規(guī)制，權益受損害方仍然得不到權利的救濟。法院審理離婚案件一般以調(diào)解為主，勸和不勸離，一審判決不準離婚。但夫妻感情確已破裂，在第二次起訴離婚之前，一方將夫妻共同財產(chǎn)私自變賣、過戶，以便于轉移、毀損共同財產(chǎn)，導致再次起訴時，可用于分割的夫妻共同財產(chǎn)落空，同時也規(guī)避了婚姻法47條的適用情形“離婚時”。

(二)缺乏“少分或者不分”的標準

《婚姻法》第47條規(guī)定：“離婚時，惡意轉移、隱藏、毀損夫妻共同財產(chǎn)或者偽造債務的一方，可以少分或者不分?！痹谒痉▽嵺`中，法官適用47條時，并沒有一個具體的標準來判斷少分還是不分，這使得法官的自由裁量權過大，破壞司法的統(tǒng)一性。沒有具體的標準來區(qū)分在什么情況下可以少分，什么情況下不分，一定程度上也會導致司法不公。

(三)“少分或者不分”所對應的財產(chǎn)存在爭議

《婚姻法》第47條規(guī)定的可以少分或者不分所對應的財產(chǎn)存在著爭議。有的觀點主張可以少分或者不分的財產(chǎn)應該是指全部共同財產(chǎn)；另一些觀點主張可以少分或者不分的財產(chǎn)是指被惡意轉移那一部分共同財產(chǎn)。顯然，不同的觀點對夫妻雙方分割到的財產(chǎn)有很大的影響。在司法實踐中，同案不同判，這有損司法統(tǒng)一性和權威性。

(四)對惡意轉移夫妻共同財產(chǎn)的行為舉證存在困難

在民事訴訟中的舉證責任分配是誰主張誰舉證。那么對于婚姻法47條里五種侵害夫妻共同財產(chǎn)的行為的舉證責任就被分配到權利受損害的一方。然而，會惡意轉移夫妻共同財產(chǎn)的人一般都在夫妻關系中處于主導的地位，其主要表現(xiàn)在經(jīng)濟地位上：中國傳統(tǒng)上一般男主外女主內(nèi)。甚至有工作獨立的女性，一般在結婚后選擇辭去原有的工作，照顧家庭。在這種情況下，男方在外面工作掙錢，女方在家里做家務勞動，等到離婚分割共同財產(chǎn)時，女方根本不清楚男方收入是多少，也不清楚夫妻共同財產(chǎn)是多少，即使清楚也很難對男方轉移夫妻共同財產(chǎn)的行為提供證明，而且在財產(chǎn)形式多元化的今天，有的財產(chǎn)很難對其做出證明。只要對五種轉移夫妻共同財產(chǎn)行為無法舉證，法官自然不會適用《婚姻法》第47條，那么共同財產(chǎn)權受侵害的一方的權益無法得到救濟，立法目的得不到實現(xiàn)。

三、《婚姻法》第47條適用爭議的觀點評析

(一)“離婚時”的觀點

關于“離婚時”的解釋存在二種觀點。一種觀點主張將“離婚時”解釋為從提起離婚訴訟時至離婚訴訟結束的一段時間。筆者對這種觀點不贊成，理由是若將“離婚時”解釋為從提起離婚訴訟時至離婚訴訟結束的一段時間，那么轉移財產(chǎn)的一方完全可利用距離提起離婚訴訟時很近的時間內(nèi)來轉移財產(chǎn)或者在法院第一次判決不準離婚之后的一段時間轉移財產(chǎn)，從而達到逃避婚姻法47條的規(guī)制。另一種觀點主張“離婚時”應指一段時間，其起止點是離婚訴訟前一段時間至離婚訴訟結束并且執(zhí)行法院判決書關中于夫妻離婚財產(chǎn)分割內(nèi)容完畢。筆者認為只有這樣解釋才有利于保護共同財產(chǎn)權被侵害的一方，符合婚姻法保護弱者原則，符合立法目的。

(二)“少分或者不分”所對應財產(chǎn)的觀點

關于少分或者不分所對應的財產(chǎn)，在司法實踐中一直有所爭議。筆者贊同少分或者不分所對應的財產(chǎn)是指被轉移的那部分財產(chǎn)的觀點。理由是：首先，《婚姻法》第47條規(guī)定“離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。”很顯然，按照法律規(guī)定適用的訴訟程序是另行起訴的訴訟程序。這表明了只對新發(fā)現(xiàn)的夫妻共同財產(chǎn)進行分割，即被夫妻一方轉移的財產(chǎn)。立法者這樣設計程序主要是參照了最高院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第209條關于離婚后發(fā)現(xiàn)遺漏夫妻共同財產(chǎn)的程序規(guī)定：“當事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的，如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應告知當事人另行起訴?！雹僖虼?，遺漏哪部分就分割哪部分。其次，如果少分或者不分所對應的財產(chǎn)是所有共同財產(chǎn)，那么適用的訴訟程序應該是審判監(jiān)督程序中的再審而不是另行起訴。同時，若所對應的財產(chǎn)是所有共同財產(chǎn)，那么就意味著對夫妻共同財產(chǎn)重新分割，而不是再次分割。如果將所有夫妻共同財產(chǎn)重新分割，并且按照少分或者不分的辦法分割，無疑是對惡意轉移夫妻共同財產(chǎn)一方的懲罰性措施，而不是對財產(chǎn)權受侵害一方的補償性措施，這與民法講求填平損害而并非懲罰的品格有所不符。最后，根據(jù)最高院所發(fā)布的第66號指導案例里的判決結果里也找到了答案：少分或者不分所對應的財產(chǎn)是指被轉移的那部分財產(chǎn)。因此，轉移夫妻共同財產(chǎn)是不會凈身出戶的。

四、域外離婚財產(chǎn)分割制度

《婚姻法》第47條所規(guī)定的是夫妻一方惡意轉移離婚財產(chǎn)所適用的離婚財產(chǎn)分割方法，其實質上是屬于離婚財產(chǎn)分割制度的一部分。我國現(xiàn)行對惡意轉移離婚財產(chǎn)所適用的離婚財產(chǎn)分割制度規(guī)定得比較簡陋，而且《婚姻法》第47條提供的救濟措施是從事后的角度來救濟，而國外針對這種情形有一套相對完善的救濟制度和預防制度②。我國有必要進行借鑒，以解決《婚姻法》47條的適用困境。

(一)德國初始財產(chǎn)與終結財產(chǎn)的界定及其相關規(guī)定

初始財產(chǎn)是指婚姻關系開始時夫妻共同財產(chǎn)的價值，終結財產(chǎn)是指婚姻關系解除時夫妻共同財產(chǎn)的價值。在德國，初始財產(chǎn)的計算時刻是夫妻登記結婚時起算，終結財產(chǎn)的計算時刻是申請離婚訴訟時。這表明夫妻一方提起離婚訴訟時，夫妻財產(chǎn)關系由共同財產(chǎn)制轉變?yōu)榉謩e財產(chǎn)制。此規(guī)定有利于減少在離婚訴訟時期一方惡意轉移夫妻共同財產(chǎn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。這主要是考慮到從提起離婚訴訟到法院判決準予離婚的這一段時間，對于夫妻關系來說，是一段極其不穩(wěn)定的時期，特別容易在這個時期發(fā)生一方惡意轉移共同財產(chǎn)的行為，將這個時期的夫妻財產(chǎn)制由共同財產(chǎn)制轉變?yōu)榉謩e財產(chǎn)制，可以有效減少、抑制住夫妻一方為多分財產(chǎn)而惡意轉移財產(chǎn)的行為，從而達到事前預防的效果。同時避免了離婚訴訟期間夫妻共同財產(chǎn)的變動而導致的共同財產(chǎn)分割權受侵害，也讓離婚訴訟期間夫妻各自的收益歸屬于自己，離婚財產(chǎn)分割顯得更加公平。③

(二)瑞士婚后財產(chǎn)報告義務與追加計算制度

瑞士民法典170條規(guī)定“夫妻任何一方均可要求配偶告知其收入、財產(chǎn)和債務狀況。法官可以強制原告的配偶或第三人提供有價值的信息和必要的文件?！雹苓@表明了夫妻雙方有婚后財產(chǎn)報告義務。同時，第195條規(guī)定“夫妻任何一方均可隨時要求配偶協(xié)助制作公證財產(chǎn)清單。從獲得財產(chǎn)的當年開始制作的財產(chǎn)清單，其內(nèi)容才視為準確?！雹菀蟆胺蚱拊谌〉秘敭a(chǎn)后的一年內(nèi)，雙方共同制作夫妻共同財產(chǎn)清單或夫妻個人財產(chǎn)清單，并經(jīng)夫妻雙方簽字后生效?！雹揠x婚財產(chǎn)分割的時候，夫妻有義務提交財產(chǎn)目錄以證明夫妻財產(chǎn)狀況。此規(guī)定有利于夫妻在婚姻存續(xù)期間掌握并了解彼此之間的財務狀況，減輕了弱勢一方舉證責任的難度。第208條規(guī)定：“在收入分享制解除前5年內(nèi)，夫妻一方未經(jīng)另一方同意，用其收入的部分贈與的財產(chǎn)，但日常的禮物除外；在收入分享制存續(xù)期間，一方意圖損害另一方分享財產(chǎn)的權利而轉讓的應屬于收入的財產(chǎn)?！边@實際上規(guī)定了追加計算制度，其實質上為了防止在離婚財產(chǎn)分割時，夫妻一方因另一方通過變賣、無道德義務的無償贈與的方式處分財產(chǎn)而使可追索的財產(chǎn)落空的現(xiàn)象出現(xiàn)。第214規(guī)定：“對于應當計入收入的財產(chǎn)，以轉讓時的價值為準進行估價?！贝_定了追加計算財產(chǎn)的時刻以財產(chǎn)處分日為準，防止離婚時采取訴訟拖延以便轉移財產(chǎn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。

(三)臺灣地區(qū)婚后財產(chǎn)撤銷權制度

臺灣地區(qū)“民法”第1020-1條規(guī)定：“夫或妻于婚姻關系存續(xù)中就其婚后財產(chǎn)所為之無償行為，有害及法定財產(chǎn)制關系消滅后他方之剩余財產(chǎn)分配請求權者，他方得聲請法院撤銷之。但為履行道德上義務所為之相當贈與，不在此限。夫或妻于婚姻關系存續(xù)中就其婚后財產(chǎn)所為之有償行為，于行為時明知有損于法定財產(chǎn)制關系消滅后他方之剩余財產(chǎn)分配請求權者，以受益人受益時亦知其情事者為限，他方得聲請法院撤銷之?！雹叱蜂N權的除斥期間為雙重除斥期間，規(guī)定自夫或妻一方知道有撤銷原因時起經(jīng)過6個月或自行為發(fā)生時經(jīng)過一年不行使權利，撤銷權消滅。這表明了夫妻一方損害夫妻共同財產(chǎn)，被損害的一方有權向法院申請撤銷其損害行為(限于第三者惡意)，從事后救濟的角度保護了夫妻共同財產(chǎn)受侵害一方的權益。

五、《婚姻法》第47條適用困境的建議

(一)出臺關于《婚姻法》第47條“少分或者不分”的司法解釋

出臺關于“少分或者不分”的司法解釋，細化少分的適用情形和不分的適用情形。⑧關于“少分或者不分”的標準可以根據(jù)夫妻共同財產(chǎn)權受侵害的一方，對于被轉移財產(chǎn)后對其生活的影響程度來決定另一方少分或者不分；也可以根據(jù)法院核查真實的夫妻共同財產(chǎn)總量后，計算出被轉移財產(chǎn)量和真實的夫妻共同財產(chǎn)總量的百分比(下文，簡稱轉移財產(chǎn)百分比)來適用少分或者不分。轉移財產(chǎn)百分比較高的，可以不分；反之，可以少分。轉移財產(chǎn)后，對受害的一方的生活水平受到很大影響的(基本生活水平都無法維持的程度)，對轉移財產(chǎn)者可以不分；若是對受害方的生活水平?jīng)]有收到很大影響的，對轉移財產(chǎn)者可以少分。

(二)建立婚姻財產(chǎn)登記制度

在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻雙方互負婚后財產(chǎn)告知義務，并賦予夫妻對夫妻財產(chǎn)的互查權，以確保夫妻雙方知悉夫妻共同財產(chǎn)的情況。夫妻雙方要定期對自己的收益進行婚姻財產(chǎn)登記，并經(jīng)雙方簽字生效。在離婚財產(chǎn)分割期間，一方要對財產(chǎn)登記簿上對減少的財產(chǎn)提供合理解釋，無法對婚姻財產(chǎn)登記簿上減少的財產(chǎn)提供合理的解釋的，即推定其轉移夫妻共同財產(chǎn)。

(三)建立追加計算賠償制度

一方在財產(chǎn)制解散前一定期間內(nèi)處分夫妻共同財產(chǎn)以減少另一方財產(chǎn)請求權的，應追加計算并視為現(xiàn)存夫妻共同財產(chǎn)，除為履行道德義務或禮儀所為之相當贈與外。財產(chǎn)追溯權期間為5年，即：適用時間溯及到離婚前5年內(nèi)，追加計算時刻以處分日為準。規(guī)定如果在離婚財產(chǎn)分割時，現(xiàn)實剩余的共同財產(chǎn)經(jīng)分割后小于受害方應該分割到的財產(chǎn)，受害一方主張賠償?shù)恼埱髴o予支持。財產(chǎn)權受侵害的一方得到賠償后，再適用《婚姻法》第47條的分割方法，針對轉移的那部分財產(chǎn)少分或不分。

(四)修改我國終結財產(chǎn)時間的規(guī)定

將我國原有的終結財產(chǎn)時間：離婚裁定生效之日修改為申請離婚訴訟時。

(五)建立婚后財產(chǎn)撤銷權制度

夫妻一方不經(jīng)配偶同意處分夫妻共同財產(chǎn)的行為，除履行道德義務或相當之禮儀外，利益受損的一方配偶有權撤銷其處分行為。該處分的夫妻共同財產(chǎn)已經(jīng)登記，可以對抗善意第三人；未登記的，不得對抗善意第三人，權益受損害的配偶一方有權請求損害賠償。

[ 注 釋 ]

①鄭剛.對<婚姻法>47條第1款訴訟程序的質疑[N].江蘇經(jīng)濟報，2007-09-19.

②黃銀斌.婚內(nèi)夫妻共同財產(chǎn)分割法律問題研究[J].廣西政法管理干部學院學報，2015(04).

③周春秋.中德離婚財產(chǎn)分割制度比較研究[D].中國政法大學，2015.

④于海涌，趙希璇譯.瑞士民法典[M].北京：法律出版社，2016：65.

⑤于海涌，趙希璇譯.瑞士民法典[M].北京：法律出版社，2016：72.

⑥陳葦.夫妻財產(chǎn)制立法研究[A].民商法論叢(第15卷)[C].北京：法律出版社，2000：326.

⑦陸棟良.關于兩岸夫妻財產(chǎn)制的比較研究[J].中國政法大學學報，2013(06).

⑧盧花順.離婚后財產(chǎn)糾紛探析——以延吉市法院審理的案件為例[D].延邊大學，2014.

[1]鄭剛.對婚姻法47條第一款訴訟程序的質疑[J].江蘇經(jīng)濟報，2007(B03).

[2]黃銀斌.婚內(nèi)夫妻共同財產(chǎn)分割法律問題研究[J].廣西政法管理干部學院學報，2015(04).

[3]周春秋.中德離婚財產(chǎn)分割制度比較研究[D].中國政法大學，2015.

[4]于海涌，趙希璇譯.瑞士民法典[M].北京：法律出版社，2016.

[5]陳葦.夫妻財產(chǎn)制立法研究[A].民商法論叢(第15卷)[M].北京：法律出版社，2000.

[6]陸棟良.關于兩岸夫妻財產(chǎn)制的比較研究[J].中國政法大學學報，2013(06).

[7]盧花順.離婚后財產(chǎn)糾紛探析—以延吉市法院審理的案件為例[D].延邊大學，2014.

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2095-4379-(2017)16-0022-03

張珀景(1991-)，女，傣族，云南紅河人，中國石油大學(華東)法學系，碩士研究生在讀，研究方向：民商法學。