楊立新

已經(jīng)過(guò)去的2016年，在中國(guó)當(dāng)代民法歷史上，以民法典的制定和民法總則的審議作為最大亮點(diǎn)；而2017年，將會(huì)以民法總則的通過(guò)實(shí)施和民法分則的制定，使這一段歷史更加輝煌。

2016年：中國(guó)民法典編纂的最大亮點(diǎn)

1.編纂民法典的第一步立法計(jì)劃進(jìn)展順利。中共十八屆四中全會(huì)作出了加強(qiáng)依法治國(guó)的決定之后，編纂民法典成為國(guó)家重要的立法任務(wù)。立法機(jī)關(guān)作出了編纂民法典兩步走的計(jì)劃，即第一步利用兩年時(shí)間制定民法總則，第二步利用三年時(shí)間將現(xiàn)行的物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等單行民法進(jìn)行修訂，作為民法典分則的物權(quán)編、合同編、侵權(quán)責(zé)任編、婚姻家庭編和繼承編。

在過(guò)去的一年里，民法總則（草案）已經(jīng)完成了文本的起草工作，在2016年6月、10月和12月，全國(guó)人大常委會(huì)第二十一次、二十二次和二十三次會(huì)議上進(jìn)行了三次審議。每次審議之后，都將草案向社會(huì)公布，面向全國(guó)廣泛征求意見(jiàn)，之后再進(jìn)行修改。全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議在進(jìn)行了第三次審議之后，決定將民法總則（草案）提交2017年3月舉行的全國(guó)人民代表大會(huì)審議，并交付表決。

屆時(shí)，1986年4月制定完成，并于1987年1月1日實(shí)施，在中國(guó)社會(huì)生活中，統(tǒng)領(lǐng)其他民法單行法，調(diào)整中國(guó)的民事法律關(guān)系，保護(hù)民事主體的民事權(quán)利，促進(jìn)社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展，發(fā)揮了巨大作用的民法通則，將要退出歷史舞臺(tái)。在記住民法通則的歷史功績(jī)的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)看到，民法通則畢竟是在改革開(kāi)放初期的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期制定的法律，中國(guó)當(dāng)時(shí)的民法理論準(zhǔn)備及民事立法經(jīng)驗(yàn)都很欠缺，對(duì)中國(guó)社會(huì)的發(fā)展也缺少準(zhǔn)確的預(yù)測(cè)，因而民法通則存在缺陷是可以理解的。

2.對(duì)住宅建設(shè)用地使用權(quán)自動(dòng)續(xù)期后的法律安排展開(kāi)全面研究。在2016年的民法物權(quán)法領(lǐng)域， 爭(zhēng)論最大也是最受到關(guān)注的，是住宅建設(shè)用地使用權(quán)（以下簡(jiǎn)稱宅地使用權(quán)）自動(dòng)續(xù)期問(wèn)題。首先，溫州出現(xiàn)宅地使用權(quán)到期續(xù)期的全國(guó)性討論；其次，在全國(guó)范圍內(nèi)對(duì)宅地使用權(quán)自動(dòng)續(xù)期后法律安排進(jìn)行了深入的理論探討；最后，2016年11月27日，中央發(fā)布了《關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見(jiàn)》，要求“研究住宅建設(shè)用地等土地使用權(quán)到期后續(xù)期的法律安排，推動(dòng)形成全社會(huì)對(duì)公民財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)久受保護(hù)的良好和穩(wěn)定預(yù)期”，給這次討論做出了一個(gè)初步結(jié)論性的意見(jiàn)。

宅地使用權(quán)關(guān)乎數(shù)億城市居民的安居樂(lè)業(yè)，如果不解決現(xiàn)行物權(quán)法第149條遺留下來(lái)的宅地使用權(quán)到期后自動(dòng)續(xù)期的具體法律安排問(wèn)題，數(shù)億城市居民在內(nèi)心里就不會(huì)有一個(gè)安居樂(lè)業(yè)的長(zhǎng)期信心。只有解決了這個(gè)問(wèn)題，對(duì)其作出妥善的法律安排，才能夠使全社會(huì)建立起對(duì)公民財(cái)產(chǎn)予以長(zhǎng)久保護(hù)這樣良好和穩(wěn)定的預(yù)期，有了“恒產(chǎn)”，人民才能有“恒心”，建立起生活的自信，建立對(duì)國(guó)家前途的信心。就目前情況看，有的學(xué)者提出宅基地使用權(quán)到期后自動(dòng)續(xù)期，業(yè)主應(yīng)該繼續(xù)繳納土地出讓金，并且規(guī)定期限按期繳納。有的學(xué)者認(rèn)為，宅地使用權(quán)經(jīng)過(guò)自動(dòng)續(xù)期，就變成了一個(gè)“一次取得永久使用”的用益物權(quán)，該權(quán)利期限屆滿后，經(jīng)過(guò)自動(dòng)續(xù)期，就不再存在期限問(wèn)題。為解決宅地使用權(quán)人與國(guó)家作為土地所有權(quán)人之間的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)確定土地使用權(quán)人向土地所有權(quán)人交納適當(dāng)?shù)亩惤?，該稅金的繳納及具體數(shù)額，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家法律決定。另一部分學(xué)者認(rèn)為，宅地使用權(quán)期滿后經(jīng)過(guò)自動(dòng)續(xù)期，就不再存在繳費(fèi)或者繳稅問(wèn)題，因?yàn)檎厥褂脵?quán)在經(jīng)過(guò)出讓取得時(shí)，已經(jīng)繳納過(guò)了土地出讓金，不能再繼續(xù)要求業(yè)主繳納土地出讓金。

這樣的討論，不僅對(duì)于宅地使用權(quán)的性質(zhì)、期限、費(fèi)用的確定具有直接意義，而且對(duì)人民的安居樂(lè)業(yè)和國(guó)家的長(zhǎng)期發(fā)展都具有重要意義。

2017年：中國(guó)民法立法、司法和理論的愿景

1.2017年3月全國(guó)人民代表大會(huì)將對(duì)民法總則予以審議。2017年3月召開(kāi)的第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議將審議《中華人民共和國(guó)民法總則》，通過(guò)后成為中國(guó)正式的法律。

在編纂民法典中完成民法總則的立法，具有重大的歷史意義。民法總則是民法的總綱，它規(guī)定的是民法的最基本規(guī)則，也是調(diào)整全國(guó)范圍內(nèi)各種民事法律關(guān)系的一般規(guī)則，更是民法分則各編共同適用的綱領(lǐng)。民法總則在制定過(guò)程中，繼續(xù)堅(jiān)持了民法通則中成熟的規(guī)則，糾正了民法通則中那些與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展不相適應(yīng)甚至有錯(cuò)誤的規(guī)則，補(bǔ)充了民法通則沒(méi)有規(guī)定的必要規(guī)則，使其基本內(nèi)容比較完善，調(diào)整民事法律關(guān)系的一般性規(guī)則比較完備。例如，民法總則（草案）第三次審議稿第187條規(guī)定的關(guān)于“實(shí)施緊急救助行為造成受助人損害的，除有重大過(guò)失外，不承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定，就是一個(gè)具有重要價(jià)值的規(guī)定。各國(guó)法律將這一規(guī)定叫做“好撒瑪利亞人法”，確定的規(guī)則是，在他人發(fā)生患病等危難需要緊急救助時(shí)，對(duì)其進(jìn)行善意救助的救助行為人，實(shí)施的是施惠于他人的行為，即使造成被救助人的損害，也不是凡是有過(guò)失就應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任，而是只有在具有重大過(guò)失時(shí)才承擔(dān)賠償責(zé)任。這是中國(guó)以前的法律從來(lái)沒(méi)有規(guī)定過(guò)的規(guī)則，民法總則做了這樣的規(guī)定，這對(duì)于確定民事責(zé)任具有重要意義。

2.民法分則各編的立法草案將在2017年提出。2017年，編纂民法典的各個(gè)牽頭單位都會(huì)將民法分則各編的建議稿發(fā)給法工委，法工委將在各部專(zhuān)家建議稿的基礎(chǔ)上， 初步完成民法分則各編的草案。應(yīng)當(dāng)看到的是，中國(guó)現(xiàn)行民法分則各編的民法單行法都已經(jīng)完成了立法，而且在實(shí)踐中具體運(yùn)用。例如，婚姻法是在1980年修訂通過(guò)的，收養(yǎng)法是1991年通過(guò)的，這是婚姻家庭法的基礎(chǔ)。這兩部法律對(duì)于基本的婚姻家庭關(guān)系的規(guī)則是明確的，但是現(xiàn)行法存在的問(wèn)題太多，諸多重要的親屬法律制度，例如，親屬、親等、親系制度，以及事實(shí)婚姻、婚外同居、同性性伴侶等，都沒(méi)有明確規(guī)定，不是完善的婚姻家庭法?，F(xiàn)行繼承法規(guī)定的繼承制度，也有諸多欠缺。例如，法定繼承人的范圍過(guò)窄，法定繼承順序過(guò)少，遺產(chǎn)范圍限制過(guò)窄，遺囑形式的種類(lèi)不足，規(guī)定公證遺囑效力優(yōu)先不符合實(shí)際需要，遺產(chǎn)分配制度對(duì)債權(quán)人的保護(hù)不夠，這些都屬于較大的立法缺陷。

此外，物權(quán)法存在的問(wèn)題更多，特別是對(duì)住宅建設(shè)用地使用權(quán)期滿自動(dòng)續(xù)期后的法律安排沒(méi)有規(guī)定，農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)制度存在相當(dāng)多的缺陷，對(duì)于居民和農(nóng)民的權(quán)利保護(hù)還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。合同法規(guī)定的有名合同種類(lèi)太少。侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任種類(lèi)不足。對(duì)于這些問(wèn)題，在將上述民法單行法修訂為民法分則各編時(shí)，都必須進(jìn)行全面修改，制定出更加完善的法律制度，制定完備的民法規(guī)則。在中央提出關(guān)于加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的決定中，提出了很多重要的加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的決策，這些決策都必須落實(shí)到物權(quán)法的修訂中，成為民法分則物權(quán)編的具體內(nèi)容。

如果不解決上述問(wèn)題，而僅僅把現(xiàn)行的物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻法、收養(yǎng)法和繼承法都放到民法分則中，中國(guó)的民法典編纂就不能體現(xiàn)關(guān)于加強(qiáng)依法治國(guó)的決定中提出的編纂民法典的重要意義，也無(wú)法發(fā)揮民法典促進(jìn)社會(huì)發(fā)展，保護(hù)公民權(quán)利的重要作用。

3.民法總則的實(shí)施將大大推進(jìn)中國(guó)民事司法活動(dòng)。民法總則規(guī)定的各項(xiàng)新的民事規(guī)則，將會(huì)全面推動(dòng)法院的民事審判活動(dòng)。例如，民法總則規(guī)定了虛擬財(cái)產(chǎn)和數(shù)據(jù)作為民事權(quán)利的客體，可以建立相應(yīng)的民事權(quán)利。隨著民法總則這些重要規(guī)定的施行，當(dāng)社會(huì)生活中出現(xiàn)相關(guān)問(wèn)題的爭(zhēng)議時(shí)，司法機(jī)關(guān)就會(huì)受理這樣的案件，并且依照民法總則的規(guī)定作出裁判，確定雙方各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，解決爭(zhēng)議，促進(jìn)科技進(jìn)步。重要的是，民法總則規(guī)定“處理民事關(guān)系，應(yīng)當(dāng)依照法律法規(guī)規(guī)定；法律法規(guī)沒(méi)有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗”，這將影響中國(guó)的民事審判。在法律沒(méi)有明文規(guī)定的情況下，法院會(huì)適用民事習(xí)慣作為裁判依據(jù)，裁判民事糾紛，法院也會(huì)積極收集民事習(xí)慣進(jìn)行整理，作為民法的習(xí)慣法。這些都將會(huì)帶來(lái)中國(guó)民事審判的巨大變化。

4.2017年的民法理論研究將會(huì)迅猛發(fā)展。中國(guó)的民法理論在30年前處于極端落后的狀況。在當(dāng)時(shí)，與中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的民法理論研究水平相比，相差30年至50年。民法通則的頒布實(shí)施，帶來(lái)了中國(guó)民法理論突飛猛進(jìn)的發(fā)展。近30年來(lái)，中國(guó)民法理論從閉關(guān)鎖國(guó)，完全沿襲蘇聯(lián)民法理論，處于蒼白無(wú)力、缺少深度的研究狀態(tài)，轉(zhuǎn)變?yōu)檠杆俚馗淖兞嗣穹ɡ碚摰拿婷?，除了借鑒德國(guó)法、法國(guó)法、日本法等大陸法系國(guó)家民法研究理論之外，還廣泛借鑒了美國(guó)法、英國(guó)法等英美法系的民法理論；同時(shí)，結(jié)合民法通則以及其他民法的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，上升到理論高度，并與大陸法系和英美法系的民法理論相結(jié)合，形成了具有中國(guó)特色的民法理論體系，在中國(guó)的民事立法和民事司法發(fā)展中，發(fā)揮了巨大的支撐作用。

在這30年中，無(wú)論是在制定物權(quán)法，還是在制定合同法以及侵權(quán)責(zé)任法時(shí)，立法都極大地推動(dòng)了民法理論的發(fā)展，使這些方面的理論逐步完善，有些已經(jīng)與世界民法理論研究的先進(jìn)水平相當(dāng)。

相信在民法總則通過(guò)之后，以及在民法分則各編的立法過(guò)程中，隨著對(duì)相關(guān)問(wèn)題的不斷探討，民法總則以及民法分則相關(guān)各部分的理論研究都將會(huì)有一個(gè)更大的發(fā)展，將會(huì)出現(xiàn)一大批關(guān)于闡釋民法總則，研究民法總則相關(guān)問(wèn)題，以及研究民法分則各編的理論專(zhuān)著和研究文章，不斷豐富中國(guó)民法理論，提升中國(guó)民法理論研究的水平，使中國(guó)的民法理論研究達(dá)到一個(gè)新的水平，并且會(huì)融入世界民法理論研究的先進(jìn)行列，對(duì)世界的民法理論研究發(fā)揮自己的影響。

100年前的西法東漸，使得中國(guó)廢除了傳統(tǒng)的中華法系民法，融入了世界民法體系，一直到現(xiàn)在，中國(guó)在民法理論上一直是“輸入國(guó)”。隨著中國(guó)民法典的制定完成和民法理論研究的不斷發(fā)展，中國(guó)將改變民法“輸入國(guó)”的面貌，逐步塑造民法“輸出國(guó)”的形象。

5.2017年的中國(guó)民法學(xué)教育將會(huì)有重大發(fā)展。隨著民法總則的完成和民法分則各編的立法進(jìn)展，中國(guó)法學(xué)教育中的民法教育將會(huì)發(fā)生重大變化。中國(guó)的法學(xué)教育必然與中國(guó)的立法緊密相關(guān)。當(dāng)某一部法律在立法過(guò)程以及在完成立法之后，這一部分的法學(xué)教育就會(huì)有重大改變，使這一部分的法學(xué)教育有法可依，出現(xiàn)更大發(fā)展。

民法是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的核心，民法總則通過(guò)實(shí)施和民法分則各編的立法進(jìn)展，將會(huì)推動(dòng)中國(guó)法學(xué)教育發(fā)展，改變中國(guó)法學(xué)教育中的民法教學(xué)，幾乎所有的民法教科書(shū)，以及物權(quán)法、合同法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻家庭法和繼承法的教科書(shū)都將隨之改變，都會(huì)以新法的內(nèi)容，作為民法學(xué)教育的基本內(nèi)容，并且進(jìn)一步吸收民法理論研究的最新成果，使民法教科書(shū)緊貼立法現(xiàn)實(shí)，更加體系化、理論化，理論與司法實(shí)踐相結(jié)合，形成更為可視、可感、有科學(xué)的法律作為依據(jù)的民法教材，從而使法學(xué)學(xué)科的學(xué)生更加貼近民事立法，掌握民法典立法的基本精神和法律適用規(guī)則。