文/遲秀明

網(wǎng)絡(luò)法發(fā)展的價值取向

文/遲秀明

導(dǎo) 讀

互聯(lián)網(wǎng)在給人們帶來便捷的同時，也暴露了一系列問題，網(wǎng)絡(luò)空間急需進行綜合治理。在依法治國的時代背景下，網(wǎng)絡(luò)社會的法治化建設(shè)是法律發(fā)展所要面臨的新的挑戰(zhàn)。本文從我國網(wǎng)絡(luò)法的現(xiàn)狀及價值取向等方面分析探討網(wǎng)絡(luò)法的構(gòu)建。

網(wǎng)絡(luò)法的興起緣由

互聯(lián)網(wǎng)為我們開闊了不是空間的空間，使之成為了不受時間、空間限制的“虛擬空間（cyberspace）”。通過互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，我們的生活現(xiàn)代化大大加速。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)中心統(tǒng)計，截至2016年6月，中國網(wǎng)民數(shù)量已經(jīng)達到7.10億人。人類社會已經(jīng)進入網(wǎng)絡(luò)化時代，互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展推動了整個社會的積極進步，網(wǎng)絡(luò)用戶享受到了和諧網(wǎng)絡(luò)秩序所提供的便捷服務(wù)，但與此同時，網(wǎng)絡(luò)所暴露的問題不容忽視。網(wǎng)絡(luò)空間的無序現(xiàn)象如垃圾信息、網(wǎng)絡(luò)色情、網(wǎng)絡(luò)暴力、網(wǎng)絡(luò)攻擊等急需進行綜合治理。我們遇到了諸如“流氓軟件”“人肉搜索”等一系列問題，它們是與網(wǎng)絡(luò)主流發(fā)展有所變異形成的支流，這就是“網(wǎng)絡(luò)變異”。王中在《網(wǎng)絡(luò)變異——網(wǎng)絡(luò)法的困境與發(fā)展》一文中提到了網(wǎng)絡(luò)變異而不是網(wǎng)絡(luò)異化這樣一個詞，主要是因為“異化”一詞是具有特定哲學(xué)和社會含義的專用詞匯，“網(wǎng)絡(luò)異化”意即人控制網(wǎng)絡(luò)發(fā)展成為人被網(wǎng)絡(luò)控制。

相比于現(xiàn)實社會，網(wǎng)絡(luò)社會有著更加復(fù)雜的情況。不受約束的、來源于匿名性的互動關(guān)系意味著網(wǎng)絡(luò)社會似乎是不可被規(guī)制的。社會角色、社會地位等帶有國家、商業(yè)色彩的社會性特征被抵制在網(wǎng)絡(luò)社會之外，虛擬的、可隨心所欲重構(gòu)的角色、地位，或者統(tǒng)歸為“身份”，成為每一個網(wǎng)絡(luò)社會居民的標(biāo)簽。無處安放的歸屬感，數(shù)字化的信息與精神交流，使得網(wǎng)絡(luò)社會有著更高的自由主義傾向，甚至在很多人看來，互聯(lián)網(wǎng)就是“自由主義者的樂園”。但是，一如“烏托邦式的田園牧歌”永遠不會出現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)想要成為消費社會、風(fēng)險社會中的“桃花源”，逐漸滲透在數(shù)字中的商業(yè)利益、國家權(quán)力首先就不會答應(yīng)。而真正能夠給予網(wǎng)絡(luò)自由主義沉重打擊的，其實來源于它本身——互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)究其本質(zhì)是一個跨地域交流與信息共享的公共平臺，與傳統(tǒng)的公共論壇截然不同的并不是它的性質(zhì)和指涉，而是它作為互聯(lián)網(wǎng)而特有的匿名性、虛擬性和跨越性。虛擬社區(qū)（Virtual Community）的概念雖然在1993年便已經(jīng)由Rheingold提出，但是，直到進入21世紀，它才真正成長為互聯(lián)網(wǎng)中的核心平臺。隨著科技的日益完善，原本投入在網(wǎng)站建設(shè)與維護上的大量精力，轉(zhuǎn)而成為精心設(shè)計網(wǎng)站內(nèi)容，進而使客戶滿意的努力。按照學(xué)術(shù)界普遍的觀點，如果說此前的互聯(lián)網(wǎng)運作模式是以技術(shù)為主導(dǎo)，網(wǎng)站雇員為核心的內(nèi)容生成模式，或者稱為Web1.0模式，那么21世紀初期的以內(nèi)容為主導(dǎo)，以客戶為核心的模式則是Web2.0新模式。Web2.0模式的形成使得虛擬社區(qū)之中的參與者共同營建這樣的一個社區(qū)——網(wǎng)站內(nèi)容的維護，而社會化媒體、即時通訊、大規(guī)模協(xié)作、地理信息服務(wù)的出現(xiàn)制造出了一個紛繁復(fù)雜的網(wǎng)絡(luò)世界，且這個世界與所謂的“現(xiàn)實世界”開始相互交融，虛擬與現(xiàn)實之間的區(qū)隔變得日益淡化。Web3.0的轉(zhuǎn)變，標(biāo)志著互聯(lián)網(wǎng)成為更加日常的虛擬生活中的必備品。社交網(wǎng)絡(luò)的普及，將BBS、交流平臺等老化的產(chǎn)物淘汰，物聯(lián)網(wǎng)、云時代、“大數(shù)據(jù)”的興起，電腦與電腦之間搭建的互聯(lián)平臺成為網(wǎng)絡(luò)與網(wǎng)絡(luò)之間的超聯(lián)接時代——超平臺、超應(yīng)用的時代。如果說，Web2.0時代還是虛擬與真實世界區(qū)隔逐漸淡化的過程，那么Web3.0時代，就是線上線下區(qū)隔徹底消失，線上與線下高度一致的模式——建立一種從二元對立到多位一體的社會互動體系。

《國家網(wǎng)絡(luò)空間安全戰(zhàn)略》明確，當(dāng)前和今后一個時期國家網(wǎng)絡(luò)空間安全工作的戰(zhàn)略任務(wù)是堅定捍衛(wèi)網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)、堅決維護國家安全、保護關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施、加強網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)、打擊網(wǎng)絡(luò)恐怖和違法犯罪、完善網(wǎng)絡(luò)治理體系、夯實網(wǎng)絡(luò)安全基礎(chǔ)、提升網(wǎng)絡(luò)空間防護能力、強化網(wǎng)絡(luò)空間國際合作等9個方面。

網(wǎng)絡(luò)自由主義得以“超然物外”的歲月離不開隔絕政府與市場的圍欄：簡單的討論組，匿名對話的虛擬社區(qū)，這是上個世紀互聯(lián)網(wǎng)初興時的代名詞。然而，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，一來使得網(wǎng)絡(luò)社會與現(xiàn)實社會不斷融合，甚至成為現(xiàn)實社會的縮影——值得注意的是網(wǎng)絡(luò)社會自己打破邊界，與現(xiàn)實的市場、政治、文化融為一體；二來越發(fā)龐大的網(wǎng)絡(luò)社會參與者，成為與國家公民同等重要、同等龐大的“社會”群體，市場和政府顯然不會忽略這樣的，具有潛在利益和風(fēng)險的群體。

在這樣的背景下，市場自發(fā)形成的網(wǎng)絡(luò)行業(yè)規(guī)范，以及行使更高宰制權(quán)力的政府制定的網(wǎng)絡(luò)法也就呼之欲出。網(wǎng)絡(luò)行業(yè)規(guī)范與社會各行各業(yè)的規(guī)范并無太大差異，對于道德倫理的強調(diào)呼喚著從業(yè)人員的共鳴，政府制定的網(wǎng)絡(luò)法，儼然也必得視網(wǎng)絡(luò)社會、網(wǎng)民群體為同現(xiàn)實社會、現(xiàn)實公民群體同樣的權(quán)利義務(wù)單元，在諸多條款上類同現(xiàn)實法。當(dāng)然，網(wǎng)絡(luò)的特性，使得在對于商業(yè)利益、國家利益的潛在風(fēng)險議題上，形成市場與國家的共謀，在網(wǎng)絡(luò)法中得到非常鮮明的體現(xiàn)。

如果我們將網(wǎng)絡(luò)的盛行視為歷史進程的必然，那么網(wǎng)絡(luò)法就是歷史進程的必備品；或者從供需角度來看，上層建筑必得服務(wù)于國本——在現(xiàn)代社會，無非就是市場經(jīng)濟的發(fā)展，那么共謀的網(wǎng)絡(luò)法又是既得利益者需求滿足的柱石。

我國網(wǎng)絡(luò)法發(fā)展現(xiàn)狀

2016年12月27日，經(jīng)中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化領(lǐng)導(dǎo)小組批準，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布《國家網(wǎng)絡(luò)空間安全戰(zhàn)略》。這是指導(dǎo)我國網(wǎng)絡(luò)空間安全工作的綱領(lǐng)性文件，也是中央發(fā)出的建設(shè)網(wǎng)絡(luò)強國的動員令，更是向國際社會發(fā)出的關(guān)于中國網(wǎng)絡(luò)空間安全的宣言書，宣示了我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)空間安全的重大主張和立場?！秶揖W(wǎng)絡(luò)空間安全戰(zhàn)略》強調(diào)，堅持依法、公開、透明管網(wǎng)治網(wǎng)，切實做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。健全網(wǎng)絡(luò)安全法律法規(guī)體系，制定出臺網(wǎng)絡(luò)安全法、未成年人網(wǎng)絡(luò)保護條例等法律法規(guī)，明確社會各方面的責(zé)任和義務(wù)，明確網(wǎng)絡(luò)安全管理要求。加快對現(xiàn)行法律的修訂和解釋，使之適用于網(wǎng)絡(luò)空間。

在建設(shè)法治國家的時代背景下，積極推動網(wǎng)絡(luò)社會的法治化建設(shè)，構(gòu)建和諧的網(wǎng)絡(luò)秩序問題給法學(xué)和法律的發(fā)展帶來前所未有的挑戰(zhàn)?，F(xiàn)實社會的法律在網(wǎng)絡(luò)空間遇到諸多新問題：“數(shù)字化生存”已經(jīng)給傳統(tǒng)法學(xué)理論和法律實踐提出了難題，如法律管轄、責(zé)任認定、權(quán)利義務(wù)的分配等，這本在現(xiàn)實社會根本不成其為一個問題，卻在網(wǎng)絡(luò)空間陷于一種困境。為此，很多國家和地區(qū)都開始著手開展網(wǎng)絡(luò)法的建立和普及工作。

當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的規(guī)制體系尚不完備，部門規(guī)章是當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)規(guī)制的主要依據(jù)，而部門規(guī)章只能對網(wǎng)絡(luò)信息空間的某一個領(lǐng)域或方面作出規(guī)定，且立法層級低，在實踐上往往重管理、輕權(quán)力，進而在整個網(wǎng)絡(luò)空間治理體系中形成條條塊塊的分散式狀態(tài)，網(wǎng)絡(luò)法律體系化不強。另外，部門規(guī)章等規(guī)制文件常常是針對臨時出現(xiàn)的問題或漏洞而作出的制度性修補，規(guī)章制定者扮演的是修補匠的角色。

以互聯(lián)網(wǎng)隱私法為例，我國在這方面制定的各項法律多有雷同?！队嬎銠C信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》第18條規(guī)定“不得在網(wǎng)絡(luò)上散發(fā)惡意信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私?！薄队嬎銠C信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第7條規(guī)定“用戶的通信自由和通信秘密受法律保護。任何單位和個人不得違反法律規(guī)定，利用國際聯(lián)網(wǎng)侵犯用戶的通信自由和通信秘密。”《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理辦法》第12條規(guī)定“電子公告服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)對上網(wǎng)用戶的個人信息保密，未經(jīng)上網(wǎng)用戶同意不得向他人泄露，但法律另有規(guī)定的除外?！?/p>

目前我國關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的法律體系的系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性都較差，立法缺乏針對性。一方面，由于缺少綜合性基本法作為指導(dǎo)，無法形成具有適用性、統(tǒng)一性和前瞻性的法律體系。另一方面，沒有基本法指導(dǎo)，導(dǎo)致政府職能部門的單行法律之間相互沖突，或是同上位法律規(guī)范和法律原則之間難以相互協(xié)調(diào)。網(wǎng)絡(luò)安全的立法側(cè)重于事后糾正處罰，即傾向于針對已發(fā)生的問題臨時決定制定規(guī)章。關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的很多具體規(guī)范都散落在不同層級、方面的規(guī)章之中，且沒有針對某一具體領(lǐng)域進行信息安全等方面的立法。這實際是由于系統(tǒng)性的缺乏導(dǎo)致的，由于沒有明確清晰的體系指導(dǎo)，以致出現(xiàn)了立法資源的重復(fù)浪費和相關(guān)領(lǐng)域的立法空白并存的尷尬局面。

網(wǎng)絡(luò)法的價值取向

現(xiàn)實法和網(wǎng)絡(luò)法同樣重要的就是結(jié)構(gòu)性的價值系統(tǒng)。既然現(xiàn)實法，譬如美國憲法以及權(quán)利法案最初的邏輯在于限制政府權(quán)力運行的架構(gòu)，雙重約束的存在，即區(qū)分不同權(quán)力的運行機理，實現(xiàn)自我設(shè)限機制，以及對于禁止性政府不作義務(wù)的設(shè)定，將政府權(quán)力從一些概括性的自由領(lǐng)域中全面排除。那么，網(wǎng)絡(luò)社會中應(yīng)嵌入何種約束？哪些“制約與平衡”得以可能，如何分配權(quán)力，如何確保網(wǎng)絡(luò)空間的規(guī)制者或者是政府的權(quán)力不至于過大而限制網(wǎng)絡(luò)空間的自由？

自由與控制的糾結(jié)始終存在。最初純粹自由的網(wǎng)絡(luò)空間源于還比較狹隘的交流溝通，隨著商業(yè)機制代替了純粹的研發(fā)活動，附載在技術(shù)變革上的控制意識蘇醒，商業(yè)機制成為控制與規(guī)訓(xùn)網(wǎng)絡(luò)的最佳手段。它推動著網(wǎng)絡(luò)社會向現(xiàn)實社會全面滲透，同時對網(wǎng)絡(luò)空間自由理念的規(guī)訓(xùn)也密布其中。

在客觀情況中，國家治理在網(wǎng)絡(luò)空間中是不可避免的現(xiàn)實，一方面是由于網(wǎng)絡(luò)生活中存在的問題，在網(wǎng)絡(luò)空間中基本能夠找到對應(yīng)映射，并且一些新生問題甚至比現(xiàn)實空間中更為嚴重，因此客觀上需要一定的規(guī)制；另一方面，即使是賦予網(wǎng)絡(luò)空間絕對的自由，這種自由也往往需要相關(guān)立法來進行維護，這種維護無疑也是一種規(guī)制，“無法回避的事實是無論是自由共享、開放獲取、網(wǎng)絡(luò)中立及網(wǎng)絡(luò)治理都離不開網(wǎng)絡(luò)法律的基礎(chǔ)構(gòu)建”。

網(wǎng)絡(luò)法建構(gòu)的思路，不應(yīng)當(dāng)是純粹的政府法律（現(xiàn)實法）向網(wǎng)絡(luò)法的轉(zhuǎn)型，而是需要一種基準的存在，需要一種對網(wǎng)絡(luò)空間技術(shù)發(fā)展和虛擬社會生活的重新審查，建立在對技術(shù)進步所必需的制度支撐和制度反彈的二元糾結(jié)的細致考慮的基礎(chǔ)上。

網(wǎng)絡(luò)法律體系走向完善之后，可以預(yù)見，對于網(wǎng)絡(luò)空間中的參與主體的信息權(quán)力歸屬將會進一步明確化。網(wǎng)絡(luò)空間規(guī)制的一個重要內(nèi)容，即是明確網(wǎng)絡(luò)空間參與者各方的信息權(quán)利，并在保護各方應(yīng)有的信息權(quán)利的基礎(chǔ)上進行規(guī)制活動。這里尤其要強調(diào)的是公民的網(wǎng)絡(luò)信息權(quán)利歸屬問題，它既涉及到公民在網(wǎng)絡(luò)空間中的信息獲取權(quán)利，也涉及到公民的個人信息權(quán)利等多重問題，自由有序的網(wǎng)絡(luò)空間環(huán)境，必然是建構(gòu)在符合一般價值觀的公民權(quán)利得到充分尊重的基礎(chǔ)上。我們寄希望于網(wǎng)絡(luò)法律的進一步完善，為公民信息權(quán)利，以及其他網(wǎng)絡(luò)參與者主體權(quán)力的保護提供支持。

(作者系中國行為法學(xué)會辦公室主任）