摘 要：黎族習(xí)慣法在民族地區(qū)有著重要影響。特別是在生態(tài)保護(hù)、婚姻、財產(chǎn)、繼承等領(lǐng)域，習(xí)慣法起到了維系社會秩序的作用，本文就黎族習(xí)慣法的生態(tài)環(huán)境保護(hù)作用試作探討。

關(guān)鍵詞：黎族習(xí)慣法；生態(tài)環(huán)境；保護(hù)

習(xí)慣法在少數(shù)民族地區(qū)有著重要影響。特別是在生態(tài)保護(hù)、婚姻、財產(chǎn)、繼承等領(lǐng)域，習(xí)慣法起到了維系社會秩序的作用。在少數(shù)民族地區(qū)，習(xí)慣法根植于當(dāng)?shù)厝嗣竦膬?nèi)心深處，并代代相傳，形成自身的特性。黎族習(xí)慣法是民族成員在長期的生產(chǎn)、生活和社會交往中共同確認(rèn)和信守的行為規(guī)范，其目的是要維護(hù)有利于黎族整體的社會關(guān)系和社會秩序。因此，黎族習(xí)慣法從總體上認(rèn)識具有民主性質(zhì)，是一種帶有濃厚自治色彩的社會規(guī)范。黎族習(xí)慣法是古老的社會規(guī)范，具有原始民主的痕跡。習(xí)慣法的議定方面，作為一個民族某一部分成員共同確認(rèn)的行為準(zhǔn)則，黎族習(xí)慣法具有內(nèi)生性，從滿足民族成員需要出發(fā)，其議定、修改、廢除均須由全體成員參與和一致通過，即遵循全體一致的原則。有的地區(qū)雖然主要由“奧雅”商議條款，提出初步意見，但仍然必須由全體成員一致通過才能形成習(xí)慣法。如黎族民間制定封山育林的“鄉(xiāng)規(guī)民約”，根據(jù)山林種類、山林分布和當(dāng)?shù)厝罕姷纳盍?xí)慣，重新作出規(guī)劃，分期實(shí)行全封、半封和輪封制度。對新造幼林、果林、殘次林、水源林、風(fēng)景林、珍貴林種、公路林等實(shí)行全封；對薪炭林、防護(hù)林實(shí)行半封；對群眾需要采集柴火或放牧的地方實(shí)行輪封。凡進(jìn)人封山育林區(qū)砍伐林木果樹的，要進(jìn)行懲罰，除樹木歸公和在村里認(rèn)錯以外，還要適當(dāng)罰款，并責(zé)令補(bǔ)種樹木。驅(qū)趕牛群羊群進(jìn)人幼林區(qū)踐踏踩壞樹木的，要責(zé)令其將牛羊趕出林子，不聽勸告者則將牛羊打死。各地處罰方式雖不盡相同，但實(shí)行重罰是其共同點(diǎn)。通過嚴(yán)厲處置，使村民形成封山育林的傳統(tǒng)，并得以代代相沿。這些鄉(xiāng)規(guī)民約對保護(hù)山林，恢復(fù)當(dāng)?shù)氐淖匀簧鷳B(tài)系統(tǒng)起著很大的作用。本文就黎族習(xí)慣法的生態(tài)環(huán)境保護(hù)作用試作探討。

一、彌補(bǔ)了制定法的不足

習(xí)慣法與制定法都是獨(dú)立的自成體系的法律規(guī)范，二者在制度層面、運(yùn)作層面、觀念層面等都有所區(qū)別。尤其是習(xí)慣法，它可能受到國家制定法的影響，在某些方面參照國家制定法，但這并不意味著它就是國家制定法的從屬物和附屬物，它有其獨(dú)立存在的地位，也有其獨(dú)立存在的價值。國家法的制定，要考慮法制統(tǒng)一的原則，這在一定程度上造成了制定法無法兼顧各地實(shí)際民族風(fēng)情、道德觀念、宗教信仰等弱點(diǎn)，習(xí)慣法正好彌補(bǔ)了制定法的不足。黎族地區(qū)在長期的生產(chǎn)、生活中已經(jīng)形成了一系列保護(hù)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境的習(xí)慣法，對于那些國家法中缺乏的、又不與國家環(huán)境法基本精神、原則和制度沖突的部分，應(yīng)尊重并發(fā)揮積極作用，因?yàn)樗鼈冏陨碛心芰s束人們對環(huán)境的行為，彌補(bǔ)國家法的空白，對當(dāng)?shù)丨h(huán)境的保護(hù)能起到重要作用。任何法制建設(shè)的規(guī)劃也不可能窮盡關(guān)于一個社會中的法律活動的全部信息和知識，無法對社會中變動的現(xiàn)象及時作出有效的反應(yīng)，環(huán)境法律制度的構(gòu)建也不例外。由于知識的地方性和人的有限理性，一個涵蓋社會生活各個方面、各個角落的全能的環(huán)境法律體系是不可能建立的。黎族習(xí)慣法中把人的生態(tài)倫理觀看作是人的宇宙觀與世界觀，使人與自然和諧共處正好可以彌補(bǔ)國家立法的這種局限性，在環(huán)境法律制度的觸角不能觸及的地方，不能有效涵蓋和發(fā)揮作用的地方，黎族習(xí)慣法則對當(dāng)?shù)厣鐣黧w的環(huán)境觀念起著勸導(dǎo)作用，對當(dāng)?shù)厣鐣黧w的環(huán)境行為起著規(guī)約作用，維護(hù)當(dāng)?shù)丨h(huán)境秩序的良性發(fā)展，這顯然可以看作是黎族習(xí)慣法對國家法的補(bǔ)充作用。作為國家法之外的重要補(bǔ)充，習(xí)慣法在更好地制定和完善國家法方面發(fā)揮著重要的參考借鑒功能和作用。在社會主義現(xiàn)代法治轉(zhuǎn)型的今天，我們更要將那些優(yōu)秀、合理的民間習(xí)慣吸收、借鑒進(jìn)來，在立法層面使其部分成文化、合法化、規(guī)范化，使其進(jìn)入國家法的體系中來。

二、神靈信仰、法律信仰的作用

伯爾曼說：“法律必須被信仰，否則它就形同虛設(shè)”。伯氏此言出自其作《法律與宗教》，而且，是伯氏在波士頓大學(xué)羅威爾神學(xué)講座的演講中說的。法律與神學(xué)，法律與宗教，法律與神靈，其中的復(fù)雜關(guān)系不是本文短短篇幅所能闡明的。但是，可以拿古代西方的神學(xué)，法律中的神靈審判，到中世紀(jì)基督教所進(jìn)行的上帝的審判，末日審判等與本文的黎族對神山、山神、神林的膜拜進(jìn)行比較，有個共同點(diǎn)是顯而易見的，那就是通過對神靈的膜拜，法律得到了最大程度的信仰和遵守。可以這樣解讀伯爾曼的話，法律必須像古代對神靈的信仰那樣被信仰，否則就形同虛設(shè)。黎族的神靈崇拜，可能被認(rèn)為是封建迷信，其實(shí)不然。我們經(jīng)?？吹矫绹ㄍギ?dāng)事人手撫《圣經(jīng)》起誓。這些現(xiàn)象，應(yīng)該讓我們對神靈信仰有更新的現(xiàn)代的解讀。論科技成就、文化教育美國無疑是全世界的領(lǐng)先者，他們?yōu)楹稳绱嗣孕?？其?shí)，這不是迷信，而是對法律的信仰。伯爾曼是在1970年代作出有關(guān)法律與宗教、神靈的演講的，可見，對神靈信仰之于法律信仰到了文明已如現(xiàn)代的程度仍不是一個過時的話題。而結(jié)合黎族通過神靈信仰來實(shí)施其保護(hù)環(huán)境的習(xí)慣法，亦更讓人不得不正面神靈與法律的關(guān)系。就環(huán)境法而言，我們可以從這樣原始的法律信仰中汲取新的元素，讓法律被信仰，讓環(huán)境更臻美好。黎族的山清水秀就是神靈信仰加上法律的現(xiàn)身說法。神山，林神、神林，神靈信仰產(chǎn)生的村民行為方面的禁忌，不就是法律的約束力所應(yīng)得到的社會效果嗎？當(dāng)然，純屬迷信的東西應(yīng)該同時代與時俱進(jìn)。所以，對于神靈崇拜，我們的環(huán)境法，乃至其他法律都應(yīng)該借鑒美國法律的經(jīng)驗(yàn)，讓一種心里的信仰，對禁忌、對約束性事物的虔誠轉(zhuǎn)化為對法律的遵守和信賴。

三、進(jìn)行有效的杜會控制引發(fā)環(huán)境有益行為

黎族習(xí)慣法是人們在長期的社會生活中逐漸形成的，且已深深扎根于人們心中的一種行為規(guī)范，因此，人們在相互交往時有可能不按法律辦事，但一定會按習(xí)慣法來處理。所以從民族習(xí)慣法的產(chǎn)生機(jī)制來看，作為一定范圍內(nèi)群體組織適用的規(guī)則，民族習(xí)慣法不同于外在強(qiáng)加的規(guī)定，而是一種內(nèi)生性規(guī)則，從一開始就與它所處的文化環(huán)境背景相適應(yīng)。民族習(xí)慣法的這種生成機(jī)制使得群眾對民族習(xí)慣法有著高度的認(rèn)同感，早已為黎族地區(qū)人們所認(rèn)同，并深深植入人們的生活和理念之中，人們會在社會日常生活中不自覺地踐行它。于是在糾紛解決過程中，當(dāng)事人都認(rèn)同了自己根據(jù)民族習(xí)慣法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。雖然這種義務(wù)并不是法律上的義務(wù)，但是在當(dāng)事人的心目中他們覺得自己應(yīng)當(dāng)遵守這種義務(wù)。這表明民族習(xí)慣法已經(jīng)在當(dāng)事人的內(nèi)心內(nèi)化了，他們對于根據(jù)民族習(xí)慣法處理糾紛的方案是心悅誠服的。當(dāng)習(xí)慣法在某一地區(qū)被社區(qū)成員認(rèn)可與遵從時，就能規(guī)范與約束該社區(qū)中的成員，進(jìn)行有效社會控制，引發(fā)環(huán)境有益行為。首先，輿論約束來源于民間規(guī)約。與同一血緣、地域或業(yè)緣的社會組織成員的生存和發(fā)展有直接關(guān)系的自然生態(tài)環(huán)境方面的規(guī)約更是如此，如水源地，森林等保護(hù)措施的公共性特征，一旦生存環(huán)境遭到破壞，就會危及公眾的共同利益，破壞水源地會給村民帶來干旱缺水等，這些可能殃及公眾利益的舉動必然受到輿論譴責(zé)，使當(dāng)事人不敢輕舉妄動，以免惹來眾怒。其次，宗教約束主要來源于原始宗教信仰所產(chǎn)生的宗教性禁忌，特別是由自然崇拜、圖騰崇拜等所產(chǎn)生的對山神、水神、樹神等的崇拜所引起的禁忌。神山神林通常不能隨便進(jìn)入，包括舉行祭祀儀式后宣布封山，人們絕對不能隨便進(jìn)入林區(qū)等進(jìn)行狩獵，放牧等生產(chǎn)活動，否則就會觸怒神靈，輕則影響生產(chǎn)生活的正常進(jìn)行，重則惹禍遭殃，這種源于“萬物有靈”的原始宗教崇拜引發(fā)的禁忌和約束，客觀上起到了保護(hù)山林、草場等不受破壞的作用。正是這些來自于民間規(guī)約，或來自于道德沿襲，或來源于原始宗教的禁忌和習(xí)慣，對于該社區(qū)的成員來說從小就耳聞目睹，口耳相傳，可以說已經(jīng)內(nèi)化為他們的生活方式與文化根基。這些習(xí)慣不斷勸導(dǎo)和規(guī)制著該民族或該族群成員的環(huán)境行為，無形中有效地保護(hù)了當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)環(huán)境。

四、執(zhí)法成本低執(zhí)行率高

習(xí)慣法能以相對較小的成本為糾紛提供有效的解決方式。民俗習(xí)慣作為自生自發(fā)的社會秩序，在一定范圍和限度內(nèi)有效地應(yīng)付和規(guī)范著社會生活，對社會成員的行為有一種自我強(qiáng)制性的規(guī)約。作為社會生活的基本規(guī)范，它代表了特定地域的特定主體在特定情境下的普遍反應(yīng)與預(yù)期，是一種不完全依靠理性計算的行為模式。它是日漸內(nèi)化于心的“法律”，是一種內(nèi)在地、默默地起作用的力量。人們之所以尊奉這些長期存在的民俗習(xí)慣，是因?yàn)樗鼈兙哂懈灿诋?dāng)?shù)厣畹暮侠硇?，能夠“令人知事”、“定紛止?fàn)帯?，妥帖地安排人們的日常社會生活，滿足人們對生活秩序和交往規(guī)則的理解以及對生活的期待。如果有人偏離或違反了這些民俗習(xí)慣所據(jù)以生成的秩序，往往會受到一定形式的譴責(zé)、制裁甚至報復(fù)。所以一旦有違反習(xí)慣法的事情發(fā)生，人們迫于心里的壓力和周圍特定群體的壓力會自動的接受制裁，國家執(zhí)法成本幾乎為零。

習(xí)慣法之所以能夠在執(zhí)法過程中起到降低執(zhí)法成本的作用，主要是因?yàn)樵谇楦猩系挠H切感和行為上的傳統(tǒng)慣性。傳統(tǒng)、習(xí)慣的產(chǎn)生和創(chuàng)立，是深深根植于一個民族的精神理念和社會生活之中的。它帶著明顯的繼承性和反復(fù)適用性，通過一代代人的實(shí)踐傳承、相沿成習(xí)而形成。由于習(xí)慣法是人們通過較長時期的摸索、實(shí)踐、改進(jìn)生活中常規(guī)的做法，從而使其被特定區(qū)域中的人們所認(rèn)可、接受和傳承，進(jìn)而將某些社會生活中的慣常做法固定下來，所以在習(xí)慣之中，常常蘊(yùn)含和凝聚了這一區(qū)域內(nèi)人們的知識智力、心理感情和價值理念，具有非常高的“群體認(rèn)同性、延續(xù)性、權(quán)威性和穩(wěn)定性”。人們對習(xí)慣的適用更有熟悉親切之感，較之國家法更為常用與易于接受。一個只是單純依靠國家強(qiáng)制力的威懾而進(jìn)行法律實(shí)施的國家，必然會導(dǎo)致其法律得不到本國國民信賴和信仰的局面，而法律一旦失去了公信力和信仰，就得不到人們的遵守和實(shí)施，法律也就形同虛設(shè)，喪失了其有效性。地區(qū)矛盾糾紛的現(xiàn)實(shí)需求，而這一需求恰恰就是民族習(xí)慣法司法適用的內(nèi)在基礎(chǔ)。民族習(xí)慣法司法適用的目的，并不是為了擺出一種什么樣的姿態(tài)，更不是出于對國家立法權(quán)威的否定，而是為了有效地化解糾紛。這一目的和需要，成為民族習(xí)慣法司法適用的實(shí)踐依據(jù)。因此，有效地解決矛盾糾紛，實(shí)現(xiàn)和諧司法，為民族習(xí)慣法的司法適用提供了實(shí)踐上的依據(jù)。

五、更好的實(shí)現(xiàn)我國的司法目標(biāo)

在一個追求法治的國家里，我們越來越達(dá)成了這樣的共識，法律不是萬能的，僅有法律還不行，不能機(jī)械執(zhí)法，法律適用應(yīng)該講究法律效果與社會效果的統(tǒng)一。站在和諧司法的視野下，我們應(yīng)當(dāng)采用更為務(wù)實(shí)、實(shí)證的社會學(xué)研究方式來研究法律問題。我們需要明白的是，法律問題從一開始就明顯不僅是法律問題，而同時也是政治問題、歷史問題和文化問題。因此，要了解和解決中國的法律問題，必先了解和解決諸多法律以“外”的其它問題。建設(shè)社會主義法治國家，必須注重民間的一切知識和一切法治資源，不是僅有國家就能獨(dú)自完成社會支配與整合的能力，法治社會的實(shí)現(xiàn)很難由國家法來單獨(dú)完成，法治的內(nèi)容、命運(yùn)越來越取決于社會的運(yùn)作，取決于民間的力量，而非立法者的主觀意志和純粹的國家法。法治社會的建構(gòu)和具體運(yùn)作并不是要“獨(dú)尊”國家法而“罷黜”民俗、習(xí)慣，不是要將所有社會關(guān)系領(lǐng)域的調(diào)整和沖突解決都無一遺漏地納入國家法律的調(diào)控范圍，以完成新一輪的國家對社會的統(tǒng)籌和監(jiān)控，而是要充分利用各自不同的優(yōu)勢和有利條件，為各種社會沖突解決機(jī)制及手段以及實(shí)施條件，提供各種可供選擇的法。

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作者簡介：

陳文輝（1964～），男，海南樂東人，法學(xué)副教授，民商法研究生，從事法學(xué)的教學(xué)和研究。

國家社科基金項(xiàng)目：海南少數(shù)民族傳統(tǒng)習(xí)慣法，批準(zhǔn)號是12BFX019。該文為項(xiàng)目成果之一。