摘 要 《證券法》是一部保護(hù)公民權(quán)益，維護(hù)證券市場和經(jīng)濟(jì)市場穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)性法律。其修訂工作對我國市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展具有非常深遠(yuǎn)的影響。《證券法》修訂案的出臺應(yīng)當(dāng)建立在我國股市平穩(wěn)健康發(fā)展的基礎(chǔ)上。我國股市經(jīng)歷了2014下半年到2016上旬的大起大落，但目前股市已經(jīng)回歸平穩(wěn)，上證指數(shù)保持在3000點左右波動，并保持平穩(wěn)增長的跡象。2017年我國股市若能保持健康向上的發(fā)展態(tài)勢，《證券法》修訂案的二審、三審工作一定會如期而至。而新的《證券法》修訂案的出臺，必將引領(lǐng)我國新一輪的證券立法浪潮，對我國證券市場的良性發(fā)展勢必會起到積極的推進(jìn)作用。

關(guān)鍵詞 證券法 修改 股市

作者簡介：伍彪，海南大學(xué)。

中圖分類號：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.038

一、 我國證券法產(chǎn)生的歷史背景

我國現(xiàn)代意義上的證券市場是在1978年12月中共十一屆三中全會后，隨著“改革開放”政策的不斷推進(jìn)逐步發(fā)展起來的。在改革開放初期，我國的證券市場充斥著“一夜暴富”的神話，證券市場亂象叢生。為了解決當(dāng)時證券市場的種種問題，我國有關(guān)部門和各地政府陸續(xù)制訂了一些管理條例和規(guī)定，但這些規(guī)定零零散散，互相矛盾，缺乏權(quán)威性，在迅猛發(fā)展的證券市場面前顯得“力不從心”。

1995年2月23日，上交所發(fā)生了讓世界人民瞠目結(jié)舌的“327”國債事件，同年5月，國家緊急叫停國債期貨交易，這場被著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家戴園晨稱為“中國的巴林銀行事件”使得社會各界對中國證券市場監(jiān)管漏洞有了更加深刻的認(rèn)識。與此同時，1998年《證券法》出臺前后正值東南亞金融危機(jī)的爆發(fā)和蔓延時期，我國證券市場埋藏、積淀的巨大的金融風(fēng)險隨時有可能暴露出來，引起了中央高層的高度警惕，也促使立法者和政府重新審視證券市場的風(fēng)險程度，加快出臺規(guī)范統(tǒng)一的證券立法已經(jīng)成為迫切需要。

1998年12月29日，第六屆全國人大常委會通過了《中華人民共和國證券法》，并決定于1999年7月1日正式實施。標(biāo)志著我國的證券立法統(tǒng)一體系的正式建立。

二、 我國證券法的修訂與發(fā)展

1998年《證券法》的主導(dǎo)性立法思想是風(fēng)險防范，因此在內(nèi)容設(shè)置上有一系列“不得”與“禁止”條款，過嚴(yán)的監(jiān)管使得我國的證券市場失去了活力。1998年《證券法》頒布以后，雖然在一定程度上規(guī)范了我國證券市場的發(fā)展，但是由于制度上的缺陷，也給我國當(dāng)時的證券市場帶來了嚴(yán)重的后果：一方面，廣大中小投資者的合法權(quán)益經(jīng)常被侵害，成為證券市場中任人宰割的羔羊，卻往往有權(quán)無法使、有利不能求、有苦無處訴。另一方面，證券法律制度的諸多缺陷也嚴(yán)重影響我國證券市場的吸引力，導(dǎo)致我國優(yōu)秀企業(yè)紛紛外流，到國外上市。

因此，1998年《證券法》實施僅兩年，九屆全國人大四次會議上就有代表提出修改《證券法》的建議，此后《證券法》修改的呼聲更是日益高漲。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議通過了對《證券法》修訂的決議，2005年《證券法》修改了146條，增加了53條，刪除了27條舊條文，可謂是《證券法》的重篆。同時，《證券法》還分別于2004年、2013年、2014年進(jìn)行了三次修正。經(jīng)過十多年的實踐和改進(jìn)，我國《證券法》以及其他相關(guān)的配套法制度日益完善，證券市場上“莊股橫行”、“基金黑幕”等違法違規(guī)現(xiàn)象在很大程度得到了遏制。

三、我國《證券法》的第二次全面修訂

（一）我國現(xiàn)行證券法二次修訂的原因與主要內(nèi)容

近年來，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)高速發(fā)展，人們的生活水平不斷得到提高，市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展，人們投資股市的熱情也隨著資本積累而不斷高漲。對公司企業(yè)而言，其結(jié)構(gòu)與形式也發(fā)生了新的變化。一方面，企業(yè)與互聯(lián)網(wǎng)的結(jié)合日益密切；另一方面，現(xiàn)代科技催生了大批高科技的企業(yè)。然而，現(xiàn)行證券立法的基本制度和理念還是基于過去的、現(xiàn)代工業(yè)的理念來制定的，很多內(nèi)容已難以完全適應(yīng)證券市場發(fā)展的新形勢。

事實上，《證券法》的第二次全面修訂工作在2014年就已經(jīng)被列入立法工作，2015年4月中下旬，十二屆全國人大常委會第十四次會議第一次全體會議對《證券法》修訂草案進(jìn)行了“一審”。會上，吳曉靈向常委會作了關(guān)于證券法修訂草案的說明。據(jù)介紹，《證券法》修訂草案共16章338條，其中新增122條，修改185條，刪除22條。根據(jù)草案內(nèi)容，此次《證券法》的修訂主要是解決以下五大問題：

1.改革股票發(fā)行注冊制：

根據(jù)草案的但書，凡事在證券交易所發(fā)行的股票，一律實行注冊制。另外，草案還對上市公司注冊發(fā)行股票的條件以及注冊程序的開始、中止和撤銷等方面做了詳細(xì)的規(guī)定，還規(guī)定了可以豁免注冊或者核準(zhǔn)的公開發(fā)行股票的情況以及股票轉(zhuǎn)售的限制制度等。

2.完善資本市場：

根據(jù)草案的規(guī)定，除證券交易所之外，還另外規(guī)定了三種交易場所，并把這三種場所均納入到證券法的監(jiān)控范圍內(nèi)。這三種交易所為：國務(wù)院批準(zhǔn)的其他交易場所、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的交易場所以及組織股權(quán)等財產(chǎn)權(quán)益的交易場所等。

3.加強(qiáng)對投資者的保護(hù)：

草案加強(qiáng)了對投資者尤其是廣大中小投資者、散戶的保護(hù)，而且還設(shè)定了專章對投資者進(jìn)行保護(hù)。形成了投資者保護(hù)的制度體系，如投資者適當(dāng)制度、先期賠付制度等，同時還新增公開承諾履行和現(xiàn)金分紅制度，完善了股東派生訴訟制度和代表人訴訟制度。

4.推動證券業(yè)的創(chuàng)新與發(fā)展：

草案強(qiáng)化了證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的職能。在證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的職能方面，主要表現(xiàn)為擴(kuò)大了證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍，完善了證券的保薦、融資融券制度，適當(dāng)放寬了證券的登記、托管、名義持有等制度。

5.完善事中事后監(jiān)管：

現(xiàn)行證券法主要以事前監(jiān)管為主，而草案更加突出事中和事后監(jiān)管。如草案取消了股票發(fā)行審核委員會制度，改為由證券交易所負(fù)責(zé)審核注冊文件，還取消發(fā)行人財務(wù)狀況及持續(xù)盈利能力等盈利性要求。同時還減少了一大批行政許可，取消了7項需要行政許可的事項，加大了對違法行為的處罰力度等。比如草案取消了境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行的上市的審批，調(diào)整了證券發(fā)行強(qiáng)制承銷的規(guī)定，修改了短線交易、內(nèi)幕交易等禁止交易的行為規(guī)定，優(yōu)化證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管方式，進(jìn)一步強(qiáng)化監(jiān)管執(zhí)法和法律責(zé)任。

除了以上五大事項，《證券法》修訂草案還規(guī)定了證券從業(yè)人員可以在符合規(guī)定范圍內(nèi)買賣證券，增加了禁止跨市場操作行為的規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券由批準(zhǔn)制改為備案制，增加和修改了境外發(fā)行人在我國境內(nèi)發(fā)行證券的條件和程序，上市公司股份收購的條件、方式等其他一系列重大修改。這也是既2005年《證券法》修訂以來第二次全面“改頭換面”。

（二）《證券法》修訂草案二審?fù)七t

根據(jù)我國立法法的相關(guān)規(guī)定，全國人大常委會制定和修改的法律一般為“三審制”，2015年4月下旬全國人大常委會已經(jīng)完成了對《證券法》修訂草案的“一審”工作，根據(jù)最初的立法計劃，《證券法》修訂案一審之后將向社會公開征求意見，意見征求完畢后就會進(jìn)行二審。但是，2015年6月末開始，我國股市發(fā)生了異常的劇烈震蕩，相關(guān)立法部門更加意識到，一方面，市場對證券法草案的很多內(nèi)容本身就非常敏感，修訂草案也存在很多細(xì)節(jié)問題；另一方面，《證券法》修訂案的審議可能會使證券市場因為敏感而變得更加不可控制。因此，《證券法》的修訂工作一度延遲，截至2016年年底，《證券法》修訂草案的二審工作遲遲沒有進(jìn)行。

四、完善并推進(jìn)我國《證券法》修訂案出臺的相關(guān)建議

（一）堅持《證券法》修訂案的平穩(wěn)過渡

《證券法》是發(fā)展法、促進(jìn)法、規(guī)范法，是一部“功在當(dāng)代，利在長遠(yuǎn)”的大法。證券市場作為我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，其運作是否規(guī)范健康，監(jiān)管是否有力到位，直接關(guān)系到整個社會的發(fā)展和穩(wěn)定。因此，其修訂工作也應(yīng)當(dāng)審慎待之，而不應(yīng)過度炒作。正如吳曉玲所說，過分炒作證券法修訂完成、炒作注冊制推出具體時點，對資本市場發(fā)展不利，無論修法還是推行注冊制改革都應(yīng)“越平穩(wěn)越好”。

（二）統(tǒng)一證券注冊制改革

股票發(fā)行注冊制改革是此次《證券法》修訂工作的重中之重，也是市場主體最為關(guān)注的問題。根據(jù)《證券法》修訂草案，上市公司股票發(fā)行為注冊制，但公司債券和其他證券則繼續(xù)實施核準(zhǔn)制。這種證券發(fā)行雙軌制受到了學(xué)界的批評。學(xué)者們普遍認(rèn)為，注冊制應(yīng)適用于所有品種的證券。事實上，公司債券的投資風(fēng)險要小于股票投資，而修訂草案對股票發(fā)行實行較寬松的注冊制，對公司債券發(fā)行反而采取較嚴(yán)厲的核準(zhǔn)制，這一制度設(shè)計很不合理，是一種嚴(yán)重的制度路徑依賴。因此，在強(qiáng)化對債劵持有人的監(jiān)管之后，可取消對債劵的核準(zhǔn)制，證券法調(diào)整的證券應(yīng)統(tǒng)一實行公開發(fā)行注冊制。

（三）加強(qiáng)完善《證券法》修訂案的制度基礎(chǔ)

《證券法》的修訂是一項穩(wěn)步推進(jìn)、統(tǒng)籌兼顧的系統(tǒng)工程，需要完善的制度環(huán)境，同時，懲罰機(jī)制、法律環(huán)境和監(jiān)管措施都需要到位。我國目前的制度基礎(chǔ)確實還不具備推行《證券法》修訂案的條件。那么，如何加強(qiáng)《證券法》修訂的制度基礎(chǔ)？東方證券首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家邵宇2016年11月18日在《財經(jīng)》年會上表示：“主要還需要完善兩方面的注冊制配套工作，一個是對機(jī)構(gòu)投資者盡責(zé)的督導(dǎo)，另一個是對市場投資者的保護(hù)，這是兩個比較重要的措施，沒有這些配套措施，注冊制恐怕很難順利推出?！比珖嗣翊泶髸斦鹑谖瘑T會法案室主任朱少平則認(rèn)為：“要從打擊市場操控和內(nèi)幕信息泄露等幾方面入手。另外一個就是要繼續(xù)加強(qiáng)投資者保護(hù)，雖然現(xiàn)在經(jīng)過幾次改革對投資者保護(hù)的力度是加強(qiáng)了，但對整個市場建設(shè)需求來說還是不夠?！?/p>

（四）理清《證券法》修訂案與其他相關(guān)法律、法規(guī)的關(guān)系

對《證券法》進(jìn)行修訂時，我們需要進(jìn)一步理清《證券法》與其他相關(guān)法律、法規(guī)的關(guān)系。要充分考慮《證券法》與其他法律和行政法規(guī)的協(xié)調(diào)性，一方面，應(yīng)注意《證券法》修改的內(nèi)容與《公司法》、《商業(yè)銀行法》、《刑法》等可能存在相互關(guān)系的法律之間的協(xié)調(diào)和相互配合，防止出現(xiàn)不一致的地方；另一方面，需要明確廢止已經(jīng)不再適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的相關(guān)法律，如《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，應(yīng)在合并其必要內(nèi)容的基礎(chǔ)上將其明令廢止，以防給證券實踐工作帶來混亂。

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