控股股東遭遇婚變?cè)趺崔k

鄭緒華

為了避免最糟糕情形出現(xiàn)，可以通過修改公司章程的辦法，增設(shè)分級(jí)董事制度，如限制配偶股東改選董事會(huì)的程度、或每次更換董事比例，以最大限度地保持董事會(huì)的穩(wěn)定性

上市公司作為公眾公司，其經(jīng)營業(yè)績難免牽動(dòng)著社會(huì)公眾的心；而上市公司控股股東的婚變，不僅滿足了社會(huì)公眾的窺私欲和知情權(quán)，而且直接影響著上市公司股票市值的波動(dòng)，甚至從根本上影響著上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及董事會(huì)的控制權(quán)，從而全面影響著上市公司的穩(wěn)定。

倘若控股股東涉及婚變，究竟會(huì)產(chǎn)生怎樣的影響，該當(dāng)如何補(bǔ)救呢？

情形不同，股權(quán)分割迥異

上市公司控股股東離婚時(shí)，其所持有的上市公司股份一般會(huì)面臨分割，而如何分割，則視相關(guān)財(cái)產(chǎn)的取得時(shí)間與結(jié)婚時(shí)間的前后而定。

對(duì)于控股股東與特定配偶結(jié)婚以前，由控股股東自己單方所取得的上市公司股份，按照婚姻法的規(guī)定，該股份屬于控股股東的個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)。除非控股股東與其配偶另行書面約定，該等婚前財(cái)產(chǎn)不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，不參與離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分割。

對(duì)于控股股東婚前取得的私人公司的股權(quán)，因該私人公司改制上市而取得的股份，即便控股股東于公司改制上市期間結(jié)婚，控股股東所取得的上市公司股份同樣屬于婚前財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)化形式，不屬于婚后取得，不構(gòu)成共同財(cái)產(chǎn)，不參與離婚分割。

對(duì)于控股股東與其配偶結(jié)婚后新取得的上市公司股份，包括如下情形：婚后因共同或單方創(chuàng)業(yè)而取得的上市公司股份；婚后因一方或雙方繼承而取得的上市公司股份。基于這樣的情形，控股股東與其配偶結(jié)婚后，以控股股東個(gè)人名義所新取得或持有的上市公司股份，包括因婚后共同創(chuàng)業(yè)、單方創(chuàng)業(yè)、繼承等原因所取得的上市公司股份，依法屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)參與離婚分割。

對(duì)于控股股東以其婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)，于婚后通過購買股票或參與定增而取得的上市公司股份，實(shí)質(zhì)上屬于控股股東個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)換形式，因此而取得的上市公司股份，不過是原婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)的形態(tài)轉(zhuǎn)變，仍屬于個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)，不參與離婚分割。

對(duì)于控股股東的婚前股票于婚后產(chǎn)生的價(jià)值增值以及派發(fā)的新股，控股股東的婚前股份當(dāng)屬其個(gè)人財(cái)產(chǎn)，不參與分割。但是，根據(jù)《婚姻法司法解釋三》第五條：夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。由于控股股東相應(yīng)股份于婚后所產(chǎn)生的增值，屬于控股股東或其管理團(tuán)隊(duì)經(jīng)營公司的所得，不屬于自然增值，應(yīng)當(dāng)屬于婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)；此外，因相應(yīng)股份而派發(fā)的新股，屬于上市公司對(duì)股東的贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)，該等贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)發(fā)生于婚后，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)參與離婚分割。

股權(quán)結(jié)構(gòu)激變，控制權(quán)動(dòng)蕩

上市公司的控股股東離婚時(shí)，對(duì)于婚后所取得的屬于共同財(cái)產(chǎn)的股票，離婚時(shí)一般會(huì)平均分割。

不同于私人有限公司股權(quán)的封閉性，上市公司股份采取證券形式，具有較大的流通性，某種程度上具有貨幣財(cái)產(chǎn)直接分割的特性。此種情形下，上市公司控股股東所持股票的分割，必將導(dǎo)致上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，從而影響到上市公司控股股東的變化和持股5%以上股東的名單變化，影響到上市公司信息披露等方方面面的事項(xiàng)。

除此而外，上市公司控股股東因離婚分割共同財(cái)產(chǎn)而直接影響到控股股東所持有的股份數(shù)，進(jìn)而影響到表決權(quán)和控制權(quán)。

基于上市公司控股股東取得上市公司股份來源的多變性，以及婚姻案件特有的案情曲折和關(guān)系復(fù)雜，上市公司控股股東的離婚案件一般會(huì)經(jīng)歷較長的審理期限，而在此審理期間，無論是上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)還是表決權(quán)控制權(quán)結(jié)構(gòu)，雖然表面上仍處于控股股東名下，但極有可能因配偶他方的財(cái)產(chǎn)保全措施而處于不穩(wěn)定狀態(tài)。

由于《公司法》《證券法》等相關(guān)法律法規(guī)并未對(duì)處于查封狀態(tài)的股份所對(duì)應(yīng)的表決權(quán)是否受限作出明確規(guī)定，因此可以初步預(yù)測(cè)，在離婚案件的審理期間，雖然股權(quán)轉(zhuǎn)讓受限，但其所對(duì)應(yīng)的投票權(quán)將仍由控股股東所持有。

雙管齊下采取補(bǔ)救措施

由于控股股東的離婚將引起上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和控制權(quán)結(jié)構(gòu)的重大動(dòng)蕩甚至改變，為了保護(hù)上市公司的穩(wěn)定，建議從如下途徑做好防控：首先，控股股東最好能與配偶協(xié)商以其他財(cái)產(chǎn)折抵股票對(duì)應(yīng)部分，以期保全股票和控制權(quán)；其次，提前做好章程修訂，增設(shè)分級(jí)董事制度。

若控股股東不能與配偶就以其他財(cái)產(chǎn)折抵股票事宜協(xié)商一致，則會(huì)導(dǎo)致股票分置兩處，此時(shí)，一般配偶他方并不關(guān)注股票的決策權(quán)，因而存在配偶他方愿意與控股股東一致投票的可能，從而為控股股東保有決策權(quán)保留了基礎(chǔ)。

然而，若雙方因離婚而勢(shì)同水火，則一致投票幾乎不可能，此時(shí)，控股股東將不得不面臨持股份額和投票權(quán)均縮水的情況，從而導(dǎo)致董事會(huì)的動(dòng)蕩。為了避免最糟糕情形出現(xiàn)，可以通過修改公司章程的辦法，增設(shè)分級(jí)董事制度，如限制配偶股東改選董事會(huì)的程度、或每次更換董事比例，以最大限度地保持董事會(huì)的穩(wěn)定性。

雖然通過事先修訂公司章程可以一定程度上起到補(bǔ)救和防范作用，但畢竟不能從根本上完全消滅配偶他方的股票表決權(quán)。這種辦法仍具有一定的局限性。

作者系北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所合伙人